延期合同大全11篇
时间：2023-03-10 14:52:53
延期合同篇（1）
（本人）（授权代表）姓名：__________国籍：___________
（身份证）（护照）（营业执照号码）：___________________
地址：_______________________，邮政编码：________
联系电话：_______； 传真：_______；E-mail：________________________
承租方（以下简称乙方）：_________________________
（本人）（授权代表）姓名：__________国籍：___________
（身份证）（护照）（营业执照号码）：___________________
地址：_______________________，邮政编码：________
联系电话：_______； 传真________；E-mail：_________________________
根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规规定，在平等、自愿、协商一致的基础上，甲、乙双方就下列房屋的租赁达成如下协议：
第一条 房屋基本情况
甲方房屋（以下简称该房屋）坐落于________；位于第____层，共______ 〔套〕〔间〕，房屋结构为_________，建筑面积_______平方米（其中实际建筑面积_______平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积_______平方米）；该房屋的土地使用权以〔出让〕〔划拨〕方式取得；该房屋平面图见本合同附件一，该房屋附着设施见附件二；〔房屋所有权证号、土地使用权证号〕〔房地产权证号〕为：__________，租房续签合同样本。
第二条 房屋用途
该房屋用途为____________________.
除双方另有约定外，乙方不得任改变房屋用途。
第三条 租赁期限
租赁期限自____年___月___日至___年___月___日止。
第四条 租金
该房屋租金为（ 币）___万___千___百__拾__元整。
租赁期间，如遇到市场变化，双方可另行协商调整租金标准；除此之外，出租方不得以任何理由任意调整租金。
第五条 付款方式
乙方应于本合同生效之日向甲方支付定金（___币）___万___千___百__拾 __元整。租金按〔月〕〔季〕〔年〕结算，由乙方于每〔月〕〔季〕〔年〕的第__个月的___日交付给甲方。
第六条 交付房屋期限
甲方于本合同生效之日起____日内，将该房屋交付给乙方。
第七条 甲方对产权的承诺
甲方保证在出租该房屋没有产权纠纷；除补充协议另有约定外，有关按揭、抵押债务、税项及租金等，甲方均在出租该房屋前办妥。出租后如有上述未清事项，由甲方承担全部责任，由此给乙方造成经济损失的，由甲方负责赔偿。
第八条 维修养护责任
租赁期间，甲方对房屋及其附着设施每隔 ____〔月〕〔年〕检查、修缮一次，乙方应予积极协助，不得阻挠施工。
正常的房屋大修理费用由甲方承担；日常的房屋维修由____方承担。
因乙方管理使用不善造成房屋及其相连设备的损失和维修费用，由乙方承担责任并赔偿损失。
租赁期间，防火安全、门前三包、综合治理及安全、保卫等工作，乙方应执行当地有关部门规定并承担全部责任和服从甲方监督检查，合同范本《租房续签合同样本》。
第九条 关于装修和改变房屋结构的约定
乙方不得随意损坏房屋设施，如需改变房屋的内部结构和装修或设置对房屋结构影响的设备，需先征得甲方书面同意，投资由乙方自理。退租时，除另有约定外，甲方有权要求乙方按原状恢复或向甲方交纳恢复工程所需费用。
第十条 关于房屋租赁期间的有关费用
在房屋租赁期间，以下费用由乙方支付，并由乙方承担延期付款的违约责任：
1.水、电费；
2.煤气费；
3.电话费；
4.物业管理费；
5.________________；
6.________________.
在租赁期，如果发生政府有关部门征收本合同未列出项目但与使用该房屋有关的费用，均由乙方支付。
第十一条 租赁期满
租赁期满后，本合同即终止，届时乙方须将房屋退还甲方。如乙方要求继续租赁，则须提前____个月书面向甲方提出，甲方在合同期满前____个月内向乙方正式书面答复，如同意继续租赁，则续签租赁合同。
第十二条 因乙方责任终止合同的约定
乙方有下列情形之一的，甲方可终止合同并收回房屋，造成甲方损失，由乙方负责赔偿：
1.擅自将承租的房屋转租的；
2.擅自将承租的房屋转让、转借他人或擅自调换使用的；
3.擅自拆改承租房屋结构或改变承租房屋用途的；
4.拖欠租金累计达____个月；
5.利用承租房屋进行违法活动的；
6.故意损坏承租房屋的；
7._____________________________.
第十三条 提前终止合同
租赁期间，任何一方提出终止合同，需提前_____月书面通知对方，经双方协商后签订终止合同书，在终止合同书签订前，本合同仍有效。
如因国家建设、不可抗力因素或出现本合同第十条规定的情形，甲方必须终止合同时，一般应提前_____个月书面通知乙方。乙方的经济损失甲方不予补偿。
第十四条 登记备案的约定
自本合同生效之日起_____日内，甲、乙双方持本合同及有关证明文件向______申请登记备案。
第十五条 违约责任
租赁期间双方必须信守合同，任何一方违反本合同的规定，按年度须向对方交纳年度租金的_____%作为违约金。乙方逾期未交付租金的，每逾期一日，甲方有权按月租金的____%向乙方加收滞纳金。
第十六条 不可抗力
因不可抗力原因导致该房屋毁损和造成损失的，双方互不承担责任。
第十七条 其它
本合同未尽事宜，由甲、乙双方另行议定，并签定补充协议。补充协议与本合同不一致的，以补充协议为准。
第十八条 合同效力
本合同之附件均为本合同不可分割之一部分。本合同及其附件内空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力。
本合同及其附件和补充协议中未规定的事项，均遵照中华人民共和国有关法律、法规执行。
第十九条 争议的解决
本合同在履行中发生争议，由甲、乙双方协商解决。协商不成时，甲、乙双方同意提交中国国际经济贸易仲裁委员会深圳分会仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。
第二十条 合同份数
本合同连同附件共___页，一式___份，甲、乙双方各执一份，均具有同等 效力。
甲方（签章）：____________________ 乙方（签章）：____________________
延期合同篇（2）
您与公司签订的劳动合同已于 2020 年 月 日到期，公司决定不再与您续签劳动合同。但因新型冠状病毒肺炎疫情防控原因，根据人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5 号)规定，您符合《通知》中“新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工”情形中的 情形职工。特依法顺延您劳动合同期限至 ，在此期间，按正常工作发放劳动报酬。
特此通知
XXXX 公司
2020 年 XX 月 XX 日
劳动合同期限顺延确认书
公司：
本人 已收到公司发出的劳动合同期限顺延通知书，特此确认。
员工(签字按手印):
2020 年 月 日
使用说明：
1、“特依法顺延您劳动合同期限至”后面视员工情况选择填写医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束四个选项其中之一。
2、医学观察期期满、隔离期期满，员工确诊住院的，根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》(劳部发[1994]479 号)规定，结合员工实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。
3、通知应加盖公司公章并向员工送达。因疫情不宜直接送达通知的，可采用企业 OA 系统、微信、电子邮箱、钉钉、短信、电话录音、视频录像等多种方式发送，并要求员工回复确认收到文件，以便保存告知证据。
延期合同篇（3）
邮码：____________ 电话：____________
法定代表人：____________
职务：____________
受托单位（以下称丙方）：____________________________________
地
址：____________ 邮码：____________ 电话：____________
法定代表人：____________
职务：____________
承兑单位（以下称丁方）：____________________________________
地
址：____________ 邮码：____________ 电话：____________
法定代表人：____________
职务：____________
乙、丙、丁三方为执行财托字第____号“财产信托基本协议”中有关延期付款的规定，进一步明确各自的权利和义务，特补充订立以下条款：
一、乙方因暂时无力支付货款，要求分期付款。丙方同意接受财产信托，并相应提供融资，代乙方先向供货单位垫付货款，丁方同意承担付款担保责任，并签发银行承兑汇票。
二、乙方延付货款期限为____年____月。分____次还清，具体还款日期和金额为：
第一次偿还日期：____年____月____日，金额____元。
第二次偿还日期：____年____月____日，金额____元。
第三次偿还日期：____年____月____日，金额____元。
第四次偿还日期：____年____月____日，金额____元。
三、丙方按“财产信托基本协议”第4条规定收到供货单位递交的发票、运单等交易单证后，即转送丁方，由丁方通知和督促乙方于5日内办妥银行承兑申请手续，并按前条分期还款的日期、金额相应签发银行承兑汇票，及时送达丙方。
四、丙方垫付的信托财产货款，视同对乙方的贷款，比照银行贷款收息办法，按6‰月利率直接向乙方收取融资利息。
五、乙方应于银行承兑汇票到期日前按规定将承兑票款足额交存于丁方，以备丁方按期兑付。如乙方不能按时交存，丁方除比照签发空头支票的规定，对乙方处以票面金额 %的罚金外，并即主动在乙方的银行帐户划收承兑的票款和延付期间按月 ‰的利息及利息金额 %的罚息。
六、丙方于承兑汇票到期日通过银行代付报单直接向丁方划收承兑票款，收回融资，丁方应无条件支付承兑款项。
乙 方：____________________________
代表人：________________
____年____月____日
丙 方：____________________________
代表人：________________
____年____月____日
丁 方：____________________________
延期合同篇（4）
答：根据劳动合同法，女职工在孕期、产期、哺乳期，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。这是法定强制顺延，无须劳动者申请。
2、监察机关的“决定”用人单位不执行，劳动者可否申请执行？
问：我是一饭店打工女孩，工作近一年，单位没给我签劳动合同，一直给我发试用期工资。我向当地劳动监察部门举报。劳动部门作出了责令用人单位与我补签劳动合同，按约定给我支付双倍工资的处理决定。但饭店仍不理不睬。我该怎么办？
答：劳动保障监察部门对违反劳动保障法律法规的行为作出的处理决定，是一种行政行为。根据《行政诉讼法》，你可直接向劳动监察部门申请执行。
3、学徒工受伤应否予以误工补偿？
问：我是一农村女孩，初中毕业后被父亲送到市里一亲友开的服装店学手艺。包吃包住，不给工资，也不交学费。学徒期未满，假日去商场闲逛，被大风刮下的商场牌匾砸伤。商场给我出了住院费、医疗费，却不肯赔偿误工费，理由是我没有工资。
答：学徒作为一个劳动者，在用人单位付出了劳动，应当获得报酬。学徒对劳动报酬的放弃，不应影响请求误工补偿的权利。误工补偿，应当按同工种，相同的劳动所得的报酬确定。
4、 生活必需品能被变卖执行吗？
问：我是一下肢瘫痪坐轮椅的残疾妇女。我借款开了一家蔬菜商店，因经营不善，商店赔本关门，欠下大笔债务。现只有一间住宅和一部电动轮椅车。请问住房、电动轮椅车，可否作为法院执行的标的？
答：根据民事诉讼法，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。你的住房和轮椅，不能执行。
5 、同等责任就是各自负责吗？
问：我开车和张开的车相撞。交警认定此次事故张和我负同等责任。他的车是进口车，我的车是国产车。伤的位置程度差不多，可他修车花一万元，我修车只花四千元。同等责任，是不是各修自己的车,各付自己的修车费？
答：同等责任是指行为人对造成的损害责任等同。你们各自修车的费用应当加在一起平均负担。
6、车场承包者逃跑我能否向商场要工资？
问：商场门前停车场包给了张某管理，张雇用我对车场停车进行具体管理。半年多，张一直没和我签订劳动合同，也没给我开工资。张因涉嫌犯罪，出逃下落不明。我可向商场讨要工资吗？
答：可以。承包经营，劳动者和用工企业建立劳动关系。承包经营改变的是企业的经营方式，并不是企业和劳动者的劳资关系。以劳动合同法第九十四条，个人承包经营中损害劳动者权益由发包组织和个人承包经营者连带责任。
7、 致伤左腿应否支付消化道疾病的费用？
问：我驾车出行，不慎将吴老汉挂倒，致其摔伤了左腿。我主动承担了吴老汉的医疗误工等费用。可这里除了治疗外伤拍片检查，用药支出外，还有治疗消化道疾病，便秘的肠透检查、用药的费用。便秘是吴老汉受伤后卧床不运动引发的。我还要负担吴老汉治疗消化道疾病的费用吗？
答：吴老汉的外伤是由你造成的，其消化道疾病和你的致伤也有因果关系。根据侵权责任法第十六条规定，你要承担责任。
8、实行效益工资就没有加班费了吗？
问：我是一网购公司的职工，公司实行效益工资，底薪加提成。为了创收，增加效益，公司没完没了地让我们加班。我们多次向公司提及加班费的问题，可公司老总说，实行效益工资，没有加班费？
延期合同篇（5）
在当今的社会上，无论是买房还是买车，大多数人都是选择通过贷款的形式进行购买的，只要交了首付后，之后就可以向银行申请贷款了，可以缓解用户的经济负担。不过，车贷最多可以延期几天还款呢？下面一起去看看。
车贷逾期利率
根据规定，目前车贷能否延迟几天还款，主要取决于用户与银行在贷款合同上是否具体约定了还款宽限期。车贷没有还款宽限期，也就是说车贷不可以逾期还款，若是过了还款日就变成了逾期还款，逾期是会上个人征信报告的，对今后申请金融业务会受到影响。
当然，如果车主无力还款的话，可以提前和贷款银行申请延期，因为在贷款银行允许延期的情况下，车贷申请者才能办理延期业务，并且延期的时间根据银行的标准进行即可。今天小编就介绍到这里了，所以大家申请车贷之前，一定要衡量自己的还款能力。
（来源：文章屋网 ）
延期合同篇（6）
河南省高级人民法院：
你院（1987）豫法经字第3号请示收悉。经研究，并征询有关部门意见，答复如下：
延期合同篇（7）
由于施工现场条件、气候条件的变化，施工进度、物价的变化，以及合同条款、规范和施工图纸等的变更、差异、延误等因素的影响，工程实施过程中承发包双方之间经常发生索赔事件。
在处理索赔事件的各个环节中，对索赔事件的责任划分，是正确处理索赔的前提，也是其重点和难点。任何事件的发生，都有其发生的原因及引起该原因的责任方，如果原因是明了的，那么该事件的责任也就相应的清晰。因此，是否能够针对索赔事件的原因进行合理的处理，便成为能否从根本上解决索赔事件的关键所在。
如果索赔事件是一方（或外界）的单个或多个原因引起的，那么该方即为（或合同双方都不为）索赔事件的责任方。但是，在实际工程实施中，索赔事件通常并不仅仅是一方的原因引起的，而是由来自业主、承包商和（或）外界的不同原因引起的同期延误索赔事件。
同期延误（Concurrent Delay）是指在工程实施过程中的某一时间段内，业主的延误、承包商的延误和（或）业主和承包商双方均不承担责任的延误（如特别不利的气候条件）同时发生。需要说明的一点是，按照FIDIC合同条款，在发生业主和承包商双方均不承担责任的延误时，承包商仅有权获得工期延长，无法获得费用补偿。
对于一方原因引起的索赔事件，由于责任方单一，索赔处理的关键仅在于对事件原始责任的认定，故处理相对较为简单。但是同期延误情况下的索赔事件涉及的因素较多，索赔处理过程繁琐，双方的责任难以定性和定量。
索赔的最终目的是工期延长和（或）费用补偿。一旦发生误期，工期延长是必然的，在这种情况下，双方的共同目标是尽早完成工程，使双方的利益损失达到最小。工期延长，即工期索赔较易达成共识，但是费用的索赔，因牵扯到双方的根本利益，在双方利益冲突之下，究竟由哪一方承担责任以及承担多大责任，会因双方对事件的认识不一致，更重要的是会因双方原因对延误结果的影响无法量化而引起争议，从而使索赔处理陷入僵局。
针对这一问题，结合实践中的索赔处理惯例（将工期索赔和费用索赔分开考虑），本文通过对常用的几种工程索赔处理方法的比较，探讨同期延误情况下工程索赔的责任归属和责任划分，提出更方便、合理、实用的处理方式。
同期延误情况下索赔事件的责任归属和责任划分，常见的主要有以下三种观点：
1.初始事件原则
在《Claims in Perspective for Building and Civil Engineering》（第二版）一书中对初始事件原则有如下解释：
初始事件原则是指在不同原因交叉时段之前业已发生的初始延误事件，引起该事件的一方承担交叉时段内的全部责任。
这种处理原则体现的是“逻辑责任”，有其逻辑合理性，但是它不考虑交叉时段内其他原因所引起的延误事件的重要性和可能的交互影响，违反了公平原则。
2.不利于承包商原则
不利于承包商原则（Principle of Adverse Responsibility on Contractor）的含义是，在多种原因交叉时段内，只要出现了承包商的责任或风险，不管其出现次序，也不论延误事件的性质，该时段的责任全部由承包商承担。
这种处理原则，在旧版FIDIC条件中有所体现，主要体现在现场视察、标书完备性条款和由雇主聘用的工程师在争端进入仲裁或诉讼程序前拥有最后决定权等条款，而对雇主违约的规定则十分单薄，形成了对承包商的单边约束。
不利于承包商原则既不符合逻辑，又违背公平原则，也与以FIDIC为代表的国际惯例相抵触。
但是，初始事件原则和不利于承包商原则的最大优势在于能够迅速对交叉时段内的索赔事件的责任给予性质的判定。
3.责任分摊原则
责任分摊原则（Principle of Responsibility Sharing）是指交叉时段内的索赔事件应由业主、承包商分别承担责任，按各延误事件对延误结果的影响分摊责任，并由延误事件的责任方承担。
这种折衷的处理，基本符合公平的原则。它与前两种原则正相反，问题的关键在于没有指明在实际工程索赔中使用该原则时，责任比例如何确定。
并且该原则在理论上忽视了引起初始事件的原因在整个工程延误中的重要性，以及初因在责任划分中的归属问题。
施工合同实施的根本目标是建造并完成一个符合合同意图的工程，合同双方在这一层面上的目标完全一致，这一目标是双方的根本利益所在。追究违约责任、合理负担风险是实现这一目标的内在要求和外在表现，而不是目的。在追究过错责任或划分合同风险时，由于最大限度实现合同目标的需要，或由于工程所处特定地域人文背景的制约，合同双方必然会灵活处理所遇到的工程情况，比如，放弃或减轻对对方过错的追究，主动承担部分甚至全部本应由对方承担的责任或风险等。
基于上述对比分析，结合实践中工期索赔和费用索赔分开考虑的惯例，本文提出如下原则：同期延误情况下，引起初始延误事件的合同一方对工期延误带给另一方的工期损失进行补偿；对于交叉时间段内总的费用损失，根据相关的法律和合同条件，以及施工过程中的详细记录等，在合同双方友好协商的基础上，按照双方对该费用损失影响的比例大小来进行责任划分。或者简单表述为：“初因决定工期，责任划分费用”原则。
1.初因决定工期分析
在工程实践中，很多情况下，工程延误是由各种原因引起的同期延误造成的，引起初始延误的原因就是初因，基于初因已经使某项工作延误，其后发生的其他原因将不能对该工作产生更多延误的理念，在同期延误情况下的索赔事件中，引发初始延误的原因，即初因，是导致工程延误的直接原因，是决定性的。因此，初因决定工期的索赔，便具有逻辑上的合理性。
由不同的原因造成的初始延误引起的工期索赔，有以下3种不同的判断结果（如图所示）：
第一种情况：在图示（1a）-（1d）所示的情况下，初始延误是由承包商引起的，则在初始延误作用期间，随后发生的由业主的原因或业主和承包商双方均不承担责任的原因引起的延误将不发生作用，初始延误作用期间的工程延误由承包商承担责任，承包商没有权利获得工期延长。在图示（1b）-(1c)所示的情况下，虽然初始延误是由承包商引起的，但业主的延误或业主和承包商双方均不承担责任的延误是在承包商所引起的初始延误停止之后发生的，则承包商可获得图中双线所示的延期。
第二种情况：在图示（2a）-（2d）所示的情况下，引起初始延误的原因是业主或者咨询工程师，则由承包商引起的同期延误将不能免除业主的责任。因此，承包商将有权获得从业主的延误开始至非业主和承包商原因引起的延误结束的时间作为延期，如图中双线所示。
第三种情况：在图示（3a）-（3d）所示的情况下，初始延误既不是承包商也不是业主引起的，这时承包商和业主都不用承担任何同期延误的责任，承包商有权获得图上双线所示的初始延误作用期间的工期延长。在图示（3d）所示的情况下，业主引起的延误在初始延误之后发生但在承包商的延误开始之前发生，则承包商除了可获得初始延误作用期间的工期延长，还可获得从初始延误结束至业主延误结束的时间作为延期，如图中双线所示。
单就承包商而言，如果初始延误是由其引起的，这样的处理或许会暂时造成一定的压力和损失，但从长远来看，通过索赔中的教训和经验，势必会使其管理水平和风险控制能力大幅度提高，这对承包商的长远发展利远大于弊。
2.责任划分费用分析
在同期延误的时间段内，总的费用损失是各种因素共同作用造成的，如果延误期间的所有费用损失都由引起初始延误的一方来承担，不但不符合相关法律和合同条款的规定，有失公平的原则，而且也势必会造成该方的巨大损失，可能会造成资金不能按时到位、工程质量不合格等各种不良的后果，这将严重影响合同双方根本目标的实现。
同时，工程实施中的很多延误事件，包括承包商的某些责任和绝大多数风险，都是承包商所不能控制的，甚至也是无法预见的（比如某些来自供货商或施工机械故障的原因）。为了保证合同最终目标的实现，业主和承包商相互做出让步，消化风险因素，不仅是必要的，而且也体现了在合作中追求双赢的良性经济关系。
索赔的最终目的还是为了工程能够顺利完成，依据合同条款，通过友好协商对合同双方的责任进行划分，按照双方协商的结果来分配各自在索赔中应支付赔偿的比例，最终得到一个双方都能够满意的结果，不但实现了合同双方共同的目标，达到共赢的结果，而且对双方以后的合作和企业的发展也有很大的益处。
上述分析表明，“初因决定工期，责任划分费用”这一新的原则，将同期延误情况下的工期和费用的索赔划分开进行考虑，无论在理论上，还是实践中都具有很大的可操作性。同时，针对以往工程索赔原则的各种弊端，新原则既具有逻辑合理性，又兼顾公平原则，为合同双方协商解决争议，为法官行使自由量裁权提出有力的理论依据。
案例：
坦桑尼亚某道路升级项目，采用的合同条款是FIDIC合同第四版1988年修订版。项目开工日期为2001年3月，根据合同条款第17款的规定和合同谈判时确定的日期，咨询向承包商提供了放线资料（setting out data），但是由于现场条件和项目设计时发生了较大变化，承包商在放线过程中发现采用咨询提供的放线资料，路线无法闭合，承包商及时将情况书面报告了咨询，咨询和业主在重新校核后，向承包商提供了正确的放线资料，这样由于放线资料错误造成测量放线工作不能按计划完成。根据咨询批复的14款进度计划，测量放线工作先于土方工程15天开始，而且位于关键线路上，所以测量放线工作的延误造成整个工期延误。
索赔结果：承包商据此分别提出工期索赔和费用索赔。索赔的工期计算是从咨询应提供放线资料之日起到咨询提供了正确的放线资料之日止，合计69个阳光日。费用索赔包括重复测量工作的费用，延期期间的管理费，由于不能按时开始土方工程，人员和设备的闲置费用，以及设备占款的利息。在原工期即将结束时，业主批复了69个阳光日的延期，同时业主以承包商已进场的设备不配套（缺少压路机）无法开展土方工程为由，拒绝承包商提出的费用索赔。承包商以初始事件原则判断业主应对工程延误负责，所以坚持业主对费用进行赔偿。经过多次协商后，业主同意对重复测量工作的费用补偿，但业主坚持延期期间自己也要支出管理费，所以双方承担各自的管理费支出，由于承包商进场设备不配套，所以设备和人员闲置费和设备占款利息由承包商负担。费用补偿是在工程结束双方协商整个项目的追加费用时最后达成一致的，业主将根据现场记录计算出重复测量工作的实际费用补偿给承包商，作为费用索赔的结果。
上述索赔案例基本是按照新的原则进行处理的，从结果中可以看出，新的索赔原则既吸收了原有三种原则的优点，体现了合理与公平，易于定性和量化从而带来效率，又克服了其不足，能够更充分地体现合同双方的最终利益。对于工期索赔，由于初始延误是代表业主的咨询提供错误放线资料造成的，所以承包商有权获得初始延误作用期间，即从咨询应提供放线资料之日起到咨询提供了正确的放线资料之日止的延期，作为工期赔偿，这充分肯定了初因对工期的决定性作用。对于费用索赔，从责任分摊处理原则的分析中可以看出，在各因素交叉作用的过程中，业主和承包商各自都有责任，所以应该按照各自的责任对费用进行合理的划分，即业主负担重复测量工作的费用，双方承担各自管理费的损失，承包商承担设备和人员闲置费和设备占款利息。
索赔只是维护合同双方权益的一种手段，并不是最终的目的，顺利实现合同中规定的合同双方的责任和义务，才是最终的目标。但是，对于工程来讲，很多风险是无法预计的，风险一旦发生，遭受风险的双方，都会受到一定的损失，这样索赔事件的发生便是不可避免的。从上面的分析我们可以看出，对于工程实施中同期延误情况下的工程索赔问题，“初因决定工期，责任划分费用”的处理原则将能够在索赔的定性定量问题上发挥出应有的作用。
（作者单位：李红敏，中国水利水电建设集团公司；张勇，中国矿业大学）
参考文献：
国际咨询工程师联合会（FIDIC）：《施工合同条件》第四版1988修订版。
吕胜普、李建设、杨飞雪：多事件交叉干扰下的工期索赔方法，《土木工程学报》，2005年第11期。
延期合同篇（8）
一、引言
一个有效成立的合同就应当得到履行，这是合同神圣和合同严守原则的当然要求。合同义务如果没有得到正常的履行，可以表现为多种形态，包括不能履行、迟延履行、不完全履行、拒绝履行等，本文拟就其中的迟延履行问题进行探讨。迟延履行，虽然是一种最为常见的和最为典型的合同债务不履行的形态，但相关的理论问题目前还并不能说已经完全清楚，其中包括迟延履行的构成要件是否要求债务人具有过错?是否要求债务人不具有正当事由?迟延履行与履行期限的关系如何?迟延履行的构成与催告的关系如何?迟延履行与合同解除、强制履行、损害赔偿、违约金等的关系，等等。以下分别探讨，就教于学界前辈及同仁。
二、履行迟延的意义与要件
履行迟延，又称债务人迟延或逾期履行，指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。[1]构成履行迟延，一是须有有效的债务存在；二是能够履行；三是债务履行期的徒过而债务人未履行；四是债务人未履行不具有正当事由。
(一)有效债务存在
这是构成履行迟延的基本前提，这样，附有生效条件的合同，在条件成就前，并不发生有效的债权债务关系，自然不存在合同履行迟延的问题。只要有债务存在，其债权的种类如何，则非所问。物权的请求权，虽非债权，也可以准用关于债权的规定，故可以准用关于迟延的规定。[2]但不完全债务，不适用关于迟延的规定。
(二)债务能够履行
如果债的标的自始就不可能作出，属于自始不能问题，学者通说上以之为债务无效的事由；如果在债务履行期内，出现履行不能，属于嗣后不能问题，或依风险负担规则处理，或依债务不履行(违约)规则处理，均不发生履行迟延问题。履行期内债务尚属可能，履行期过后，债务始沦为履行不能时，仍不妨作为履行迟延对待，尽管具体的处理上可能需要适用履行不能的相关规则；这样，诸如不作为债务以及严格的定期行为，履行期过后即沦为履行不能的场合，学说上依然以之为履行迟延。(注：参见(日)我妻荣著：《新订债权总论》，岩波书店，1964年版，第102页。我国学者史尚宽认为，履行迟延以给付的提出有延展为必要，从而不单在清偿期，在其后的延展期内如发生不能履行，则不能称为履行迟延；故须有“迟”与“延”的结合，始可构成履行迟延的概念。参见其著《债法总论》，中国政法大学出版社，2000年版，第393页。此种观点为德国的多数说法，不过，我妻荣先生认为，以上两类见解在实际上的结果并无多大差异。履行期内及履行期后，债务履行均属可能的，自然可以构成履行迟延。
(三)债务履行期的徒过而债务人未履行
履行迟延的发生虽以履行期的到来为必要，仅有履行期的到来，并非必然发生履行迟延，具体地还要区分履行期的种类分别判断。另外，债务的履行期限与作为法律行为效力之附款的期限的关系，在学说上不无分歧意见。(注：《日本民法典》第135条第1项规定，法律行为附始期时，在期限届至前，不得请求其法律行为的履行。是以日本学者对于此两类期限，多不加特别的区分，往往民法总则的“条件与期限”部分同时论及债务的履行期限。参见(日)我妻荣著：《新订民法总则》，岩波书店，1998年第37刷，第418—420页；(日)四宫和夫、能见善久著：《民法总则》第五版增补版，弘文堂，2001年第3刷，第321—322页。德国学者弗卢梅认为，区分附延缓期限的债权与未届清偿期的债权对法律适用没有什么意义，而另外一些德国学者如梅迪库斯和拉伦茨，则认为两者之间确实存在着区别，尚未到期的债权在清偿期前是可以履行的，且不因此构成不当得利，不得请求返还。参见梅迪库斯著：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社，2001年第2版，第637—638页；同旨参见王泽鉴著：《民法总则》增订版，中国政法大学出版社，2001年版，第438页；我国学者梁慧星先生亦主张，应当区分决定法律行为效力的期限与法律行为的履行期限，参见其著：《民法总论》，法律出版社，2001年第2版，第209页。)本文以为，二者虽非同一概念，但并非没有任何联系。如果当事人约定了合同的生效期限，自期限届至时合同生效(《中华人民共和国合同法》第46条，以下简称《合同法》)，原则上债权人可自此时请求履行，至于合同的成立，通常则是始自承诺生效时(《合同法》第25条)。合同既已成立，对于当事人之间的请求与被请求而言，上述两类期限，在实际效果上并无多大的差异；至于期前履行是否构成不当得利，对于两种场合，区别对待，其立法政策上究竟有无坚强的理由支持，也深值怀疑。
1.确定期限
如果对于债务的履行有确定的期限，比如，于2003年1月1日履行，则期限的徒过，债务人便当然地陷于履行迟延，无须另行催告，这便是所谓“期限代人催告”(dies interpellat pro homine)的原则，是德国、日本等大陆法系国家的通行做法。(注：2002年1月1日生效的《德国债务法现代化法》第286条(履行迟延)第2项规定了无须催告的情形，其中包括依日历确定了履行期限，以及其他的情形。《日本民法典》第412条(履行期及履行迟延)第1项规定，就债务的履行有确定期限时，债务人自期限到来时起，负迟延责任。)与此不同，在法国，除当事人有特别约定或者法律有特别规定外，债权人如要通过司法上的手续强制债务人履行，原则上仅有债务的履行期到来这一事实尚未为足，亦即以“dies non interpellat pro homine”(期限并不代人催告)为原则。债权人如欲使债务人陷于迟延，尚须事先通过法定的方式向债务人要求履行(注：即如《法国民法典》第1146条前段规定：“损害赔偿仅于债务人经催告履行债务时发生”。)，这种手续被称为“付迟延手续”。(注：参见(日)山口俊夫：《法国债权法》，东京大学出版会，1990年初版2刷，第207页。然在法国古法时代，具体地在16、17世纪时，采纳的是“期限代人催告”的原则，可是自18世纪以降，罗马法的原则成为法国法上的支配原则，并为民法典所采用。在法国法上，关于债务的“债权人往取主义”(《法国民法典》第1247条)原则与此具有相同的思想渊源。)我国《合同法》强调合同义务的全面履行(第60条第1款)，其中包括确定履行期限的即应当于期限内履行，否则，债务人即陷于迟延，无待债权人另行催告，司法实践中向来也是如此。(注：参见广东省高级人民法院“和平艺术品拍卖有限公司诉李进在竞得拍卖品后以空头支票支付成交定金并不付款提货要求履约案”，载于最高人民法院中国应用法学研究所编：《人民法院案例选》总第23辑。案中一审广州市中级人民法院的判决，被告人超过支付期限，无须原告催告，即负有付迟延利息的义务。上诉审对此予以维持。)
如果对于债务的履行期限所作的约定是一段期间，比如，到本月底之前支付或者到8月中旬之前交付，该期间的末尾始具有确定期限的意义，自不待言。[3]债务人只要在该期间终了前履行，便不构成履行迟延。(注：《合同法》第138条后段：约定交付期间的，出卖人可以在该期间内的任何时间交付。)该期间终了后如果债务人仍未履行，自然陷于履行迟延。容易发生疑问的是，在此履行期间内，比如5月份，债权人可否以催告履行而使债务人
陷于迟延?比如于5月1日催告，限10天内履行。对此，原则上应当作否定的回答，期限通常是推定为债务人利益而定(注：参见《日本民法典》第136条第1项；《联合国国际货物销售合同公约》第33条第2项；《国际商事合同通则》第6.1.1条第2项；欧洲合同法原则第7：102条第2项。)，我国《合同法》第138条后段亦可反映出相同的思想，合同明确约定期间利益是为债权人时，另当别论。
对于有确定期限的债务，其履行迟延的构成存在如下例外：
(1)往取债务或其他以债权人的协助为必要的债务
往取债务，即由债权人到债务人的住所请求债务履行的债务。依《合同法》第62条第3项的规定，除给付货币的债务和交付不动产的债务之外，“其他的标的，在履行义务一方所在地履行。”其他以债权人的协助为必要的债务，比如，债务人交付标的物需要债权人受领的情形。对于此类债务，即使存在确定的期限，倘若债权人没有到债务人所在地催收债务，或者债权人作出必要的协助，债务履行期限的经过并不使债务人陷于迟延。另外值得注意的是，由于《合同法》第62条第3项采取了债务的“债权人往取主义”原则，就必然使得“期限代人催告”原则在我国的适用大打折扣。
(2)票据债权的行使
票据法上票据债权人行使票据债权只有一种法定的方式，即向债务人“提示”票据。持票人对票据债务人行使票据权利，应当在票据当事人的营业场所或其住所进行(《中华人民共和国票据法》第16条)。债权到期而债权人不提示，不生债务人迟延问题。[4]
2.不确定期限
不确定期限，比如约定某人死亡之日给付某物，人之死亡属于确定会发生的事件，惟其发生的具体时间不确定而已。此种情形尚不属于下述履行期限不明确。
如果不确定期限表现为一种附生效期限的合同，比如某人的死亡之日，便是合同生效的时间，假如未另外约定债务履行的时间，则按照下述履行期限不明确的情况处理。如果另外约定了债务履行的时间，则按照上述有确定期限的规则处理。债务人确实不知且也不应知所附期限到来的，应当认为债权人依诚信原则有一种告知义务，此种告知义务的违反，可作为一种债权人不予协助的情形对待，不发生履行迟延问题。如果债务人已知或应知期限的到来，则不论债权人是否另行通知债务人，均不影响依相关规则发生履行迟延。
如果不确定期限是对于既已有效的合同债务的履行设定的，依《日本民法典》第412条第2项，就债务的履行有不确定期限时，债务人自其知期限到来时起，负迟延责任。依学者解释，此种场合期限的到来虽使债务已在履行期，然使债务人于不知之间即负迟延责任，并不妥当，故自债务人知期限到来时起负迟延责任。[5]我国法欠缺明文规定，笔者认为大致可以借鉴日本民法的做法，惟应当有所修正，原则上自债权人通知或债务人知道期限到来时起，发生履行迟延；但依据诚实信用原则，债务人履行其债务需要一段合理的时间(宽限期)的，可以存在例外。
3.履行期限不明确
如果合同未约定履行期限或约定不明，而且又无法从法律的规定、债务的性质或其他情事中确定履行期限的，“债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。”(《中华人民共和国民法通则》第88条第2款第2项，以下简称《民法通则》，另外《合同法》第62条第4项与之相似)此处的债权人“要求债务人履行义务”，实即“催告”，尽管并未明确使用这一用语。另外，最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第123条规定：“未约定偿还期限但经出借人催告后，借款人仍不偿还的，出借人要求借款人偿付逾期利息，应当予以准许。”如此，催告成为此种场合使债务人负迟延责任的必要条件。
(1)催告规则的问题点
对于履行期限不明的情形，以债务的履行未定期限为典型，以催告的方法带动债务的履行或迟延责任的发生，当然不乏其例，惟就催告后是否应当留有一定的宽限期抑或直接发生履行迟延，存在差异。以《日本民法典》第412条第3项为例，就债务的履行未定期限时，债务人自受履行的请求时起，负迟延责任。其理由在于，未定期限的债务，随其发生即视为履行期到来。不过，此种立法例的不足是显而易见的，即它对于债务人比较苛刻。我国自《民法通则》始，确立的规则是给对方必要的准备时间，符合诚实信用原则的要求，与日本民法的规则相比，是合理的。不过，我国法的规则是否就没有可圈点之处了呢?
对于我国法的规则，早就有学者提出过质疑。(注：比如已故张佩霖教授曾指出，借款合同，若期限不明，如果债权人随时可以索还，就可能有问题。这要看借款的数额和用途，如果数额较大或周转期较长(如投入农业、林业)，给多长时间准备呢?如果准备时间很长，所谓“随时”岂非空谈!参见江平、张佩霖编著：《民法教程》，中国政法大学出版社，1986年版，第223页。)笔者以为，这种规则的不足之处，在于不确定性过大，一是债权人是否催告以及何时催告是不确定的，二是必要的准备时间也是不确定的。有鉴于此，我国制定民法典时，应当比较考察其他的立法例。
(2)不采用催告的法例
在普通法上，如果履行期限不明确，应当在合同缔结后的一段合理时间内履行(注：See U.K. Sale of Goods Act 1979,s.29(3);IRISH Sale of Goods Act 1893,s.29 and Macauley v.Horgan.1925.I.R.1.)，这一规则也为《国际货物销售合同公约》(CISG)、《国际商事合同通则》(PICC)以及《欧洲合同法原则》(PECL)所采纳。(注：See CISGart.33(c); Unidroit PICC art 6.1.1(c);PECL art.7:102(3).)笔者以为，这种规则是比较合理的。一则以合同缔结的时点起算，而非以债权人催告的时点起算，增加了确定性；二来“合同缔结后的一段合理时间”也较“必要的准备时间”合理，前者场合要求结合合同目的综合判断，比如，借款合同场合如未约定还款期限，自然应当结合借款的目的来判明何谓“一段合理的时间”；而后者场合，纯粹是指履行债务所需要的准备时间，仍以借款合同为例，此时间指的是借款人筹措金钱偿还借款所需要的时间，而并没有考虑借款的目的。
对于上述规则，并非没有例外。在约定之债之外，侵权行为产生的损害赔偿债务，即使未经催告，仍应自侵权行为发生时起发生履行迟延。(注：此即由罗马法学家乌尔比安提出的一项法律准则：盗窃概属迟延(fur semper morarn facere videtur)。参见黄风编著：《罗马法词典》，法律出版社，2002年版，第117页。)
(四)债务人没有正当事由
债务人未履行其债务应具有违法性，或没有正当理由。这一点对于债务不履行是被推定的。如果债务人能证明其不为履行有正当理由，即存在违法性的阻却事由，并不发生履行迟延问题。此处的违法性阻却事由，并不包括因不可抗力而造成的一时履行不能的情形(通常称之为免责事由)，而是指诸如债务人拥有留置权、先诉抗辩权、同时履行抗辩权等延期抗辩权，因其不为履行属于正当的权利行使，故非谓迟延履行。
履行迟延的构成是否要求债务人具有可归责性呢?这涉及到对履行迟延的界定，有广义与狭义两种不同的理解。自广义上讲，不论债务人是否具有可归责性，只要债务履行属于可能，债务人使履行期徒过而未履行债务，便可称为履行迟延。[6]狭义的理解，则另外要求债务人具有归责事由，始称为履行迟延。[7]对于强制履行而言，并不以债务人迟延履行具有可归责性为要件，在传统的大陆法系民法理论上，惟对于迟延履行场合的损害赔偿，要求债务人具有可归责性。在PICC及PECL中，包括迟延履行在内的所谓“不履行”(non-performance)，是在广义上使用的，既包括不可免责的，也包括可免责的情形。(注：参见
PICC第7.1.1条及其注释；PECL第1：301条及其注释。)免责事由只是决定受害方当事人不能够请求强制履行或者损害赔偿，该当事人仍可以请求其他的救济措施，比如合同解除。[8]在我国学说上，既有采狭义的理解的[9]，也有采广义的理解的[10]。本文赞同在广义上使用履行迟延这一概念，正如PICC及PECL那样，履行迟延可以区分为可免责的与不可免责的两类。对于我国《合同法》中出现的相关概念，也应当注意其含义，比如第63条(价格罚则)中的“逾期交付标的物”及“逾期付款”，第94条(法定解除权)、第114条(违约金)第3款以及第117条(不可抗力)第1款等中的“迟延履行”，这些概念本身并不包含债务人的可归责性在内，而是一种仅从客观角度作的描述。
三、债权人的催告
“催告”一词在我国《合同法》中有两种用法，一是在第47条和第48条中，效力未定行为的相对人可以催告法定人或被人在一个月内予以追认；二是在第94条第3项以及第206条等，指债权人向债务人请求履行债务，第62条第4项虽未使“催告”一词，如前所述，其中的“要求履行”实即此种意义上的“催告”。本文主要分析后一种意义上的催告。
催告，是指债权人向债务人请求履行债务的通知。催告并非法律行为，而是一种与法律行为类似的行为，被称为准法律行为，故学说上认为它可以类推适用民法总则关于法律行为的规定。
催告既可以采用口头的方式，也可以采用书面的方式。计算书的寄送，通常视为债权额的通知。受领证书的寄送或委托邮政收款或数次寄送同一内容的计算书，视为催告。经债权人起诉而送达诉状，或依督促程序送达支付令，或为其他相类似的行为，与催告有相同的效力。(注：台湾民法第229条第2项。)起诉，须为给付之诉，确认之诉尚不合乎要求，至于是本诉抑或为反诉，在所不问。诉的提起，在诉讼法上是否有效，以及后来有否撤诉，对于催告私法上的效力并无影响。
只要债务已届履行期，债权人可随时催告债务人履行债务。至于催告的场合，亦无须在履行地为之，除依诚信原则不应为请求的场合外(如殡仪馆等)，可以在任何场合为之。
催告所示债务的数额过大或过小时，只要能够体现出其所要求履行的债务的同一性，仍不妨发生催告的效力。如果催告的内容与债务的内容完全不同，则催告无效。
催告是债权人的权利，因而在不增加债务人义务的范围内，可以准用一般意思表示，附以条件、期限或其他附款。比如，催告可以附有期限，在两周内支付为有效，债务人自期限届满时起，负迟延责任。未附期限的催告，原则上债务人应即时为给付。附条件的催告，于条件成就及债务人知其成就发生时，始生效力。
在特殊情况下，催告具有特别要件，始生效力。例如，债务人的履行是以债权人受领行为以外的行为为必要时(如给付物的往取或者对履行方法的指示等)，债权人只有当完成这些必要行为时，其催告才算有效。在双务合同，相对人拥有同时履行抗辩权时，债权人如不为对待给付的提出而催告，则不发生附有迟延的效力。
为进行催告而支出费用，如无特别约定，原则上应由债权人负担。比如，为使履行期到来，可使债务人陷于迟延，或为合同解除的要件而进行催告。反之，对于已经陷于迟延的债务人的催告，其费用可视为一种迟延损害，由债务人负担，因为债务人如按时履行，则根本没有再次催告的必要了。
催告因达到相对人而发生效力。因债务人的姓名、住所不清楚而无从催告时，可以向法院请求公告送达，经过法定期间后，即发生催告的效力。如债务人有逃亡的事实，可认定为有拒绝履行的意思，无须通过公告送达，自逃亡时起，即应负迟延责任。
催告的法律效力体现在以下几个方面：(1)作为确定某些场合债务人履行迟延前提条件。在不确定期限的债务，因催告而有附迟延的效力，在解释上，应当认为催告到达后，债务人除依诚信原则应有适当的宽限期外，应即时履行，否则应负迟延责任。(2)作为诉讼时效中断的事由，《民法通则》第140条规定的“提起诉讼”以及“当事人一方提出要求”均是催告的表现。(3)法定解释权的发生要件之一，惟须予注意的是，《合同法》第94条第3项中的“催告”可能是第二次催告，因为它是以债务人对主要债务的“迟延履行”为前提的，而在此次催告之前，亦即在确定是否构成迟延履行时，债权人就可能已经进行过一次催告了。
四、履行迟延的法律效果
此部分要分析和探讨履行迟延成立后在法律上有什么样的后果。履行迟延可区分全部履行迟延与部分履行迟延，如无特别指出，此处的分析是以全部履行迟延为模型的。
(一)免责事由的存在与责任的免除
我国法上合同责任的一般法定免责事由是不可抗力(《民法通则》第107条；《合同法》第117条)，对于特定类型的合同还有一些特别的免责事由(如《合同法》第302条第1款后段)，另外，当事人也可以约定免责条款，对责任加以限制或者排除。此处仅讨论存在不可抗力的情形。
《民法通则》和《合同法》的用语均为“因不可抗力不能履行合同”，其所谓“不能履行”，宜在广义上理解，即不仅包括永久不能，也包括一时不能。如果仅指永久不能而不包括一时不能，无疑就排除了因不可抗力导致履行迟延时的免责，比如，因山洪暴发导致铁路中断使货物运输迟延的，不允许以不可抗力为由免除迟延责任，显然是不合理的，也是解释不通的。另外，因不可抗力导致履行迟延的，免除的仅为迟延责任，比如迟延赔偿责任，而非债务本身的免除，一旦债务可以履行时，债务人仍应当履行，否则，债权人可请求强制履行。
如果债务人不具有免责事由，则履行迟延则发生如下的法律后果。
(二)实际履行
对于金钱债务，并不存在履行不能问题，债权人总是可以请求履行的(参见《合同法》第109条)。对于非金钱债务，债权人的履行请求权也是被一般性地肯定的，仅于特别情形下允许例外(参见《合同法》第110条)。这样，履行迟延后，只要债权人没有解除合同，债务人依然负履行的义务，债权人可请求债务人继续履行(任意履行请求权)，如债务人不为履行，则可以诉求法院判令强制履行(履行诉求权)，并可同时诉求迟延赔偿。
(三)损害赔偿
1.迟延赔偿
由于履行迟延所发生的损害，债权人自然可以请求赔偿，称为迟延赔偿。(注：关于迟延赔偿与填补赔偿的区分，可参阅拙著：《违约损害赔偿研究》，法律出版社，1999年版，第10页。)金钱债务场合的“逾期利息”(参见《合同法》第207条)，即是一种典型的迟延赔偿。债权人除了迟延赔偿之外，还可以请求本来的债务的履行。在此种场合，债权的内容除了本来的给付之外，因又加上了迟延赔偿，因而被扩大了。
在迟延赔偿场合，迟延损害有因迟延一事而整个地发生的，比如，因履行迟延而丧失有利的转卖标的物的机会；迟延损害也有按迟延的期间继续发生的，比如迟延利息。就具体的损害项目而言，可以包括(1)如无迟延债权人所应取得的利益，如孳息及其收益；(2)债权人因债务人迟延而增加支出的费用，如临时租用代用物所需的租金、于迟延后债权人为给付请求所需的费用；(3)合同标的物价格的降低，或最初升高而后降低，债务人如不能证明纵无迟延，债权人仍不可能于其前进行转卖的事实，债权人可以请求其价格的差额的损害赔偿。[13]
2.填补赔偿
对于合同债务的履行迟延，债权人在一定条件下是可以解除合同的(参见《合同法》第94条第3、4项)。债权人解除合同后(自己在双务合同中的对待给付义务亦因此而免除)，是可以请求损害赔偿以替代本来的履行的，称为填补赔偿，只不过是要扣除对待给付义务(对价)的价值。(注：此为日本通说，参见(日)奥田昌道著：《债权总论》增补版，悠悠社，2000年4刷，第137页。我
国有的学者主张合同解除与履行利益的赔偿不能并存，只能请求信赖利益的赔偿。对此，笔者持不同看法，而且这些学者的见解与我国的立法及实务均有不合。关于合同解除与损害赔偿，将来另行撰文探讨。)
债权人能否不解除合同，直接以履行迟延为由拒绝受领本来的给付并请求替代给付的损害赔偿(填补赔偿)呢?自比较法来看，在原来的德国民法上，作为债务不履行的效果，在履行迟延的场合，由于履行尚属可能，故为“本来的给付的请求 + 迟延损害的赔偿”；在履行不能场合，则是替代履行(本来的给付)的损害赔偿，即“填补赔偿”。在以不履行为由解除合同场合，并不承认履行利益的赔偿。在德国民法上，履行迟延场合，在一定的要件下，拒绝受领本来的给付，这是可得请求填补赔偿的必不可少的要件(填补赔偿请求权是代替本来的给付请求权的，拒绝本来的履行而请求填补赔偿时，本来的给付的请求权即归于消灭。参见《德国民法典》原第283条1项、326条1项)。可得请求填补赔偿的情形包括：(1)因履行迟延而对债权人不具有利益的(《德国民法典》原286条2项、326条2项)；(2)债务人受到确定判决后，债权人为债务人指定履行的适当期间并表示该期间过后将拒绝受领给付，而该期间徒过的(《德国民法典》原283条1项)；(3)在双务合同中，一方履行迟延后，另一方为其指定履行的适当期间并表示该期间过后将拒绝受领给付的，而该期间徒过的(《德国民法典》原第326条1项)。2002年1月1日起，《德国债务法现代化法》生效，对于《德国民法典》中的债务法编，特别是其一般给付障碍法，作了相当大的修正。其中，新的德国一般给付障碍法是从债务人的给付义务出发加以构成的，“义务违反”是一个核心概念，第280条规定了“基于义务违反的损害赔偿”，债务人违反债务关系所生义务时，债权人可对其损害请求赔偿，但对于义务违反债务人不具有归责事由之场合除外(第1项)。债权人仅于符合第286条(履行迟延)规定的要件时，始得请求基于给付迟延的损害赔偿(第2项)。债权人仅于符合第281条、第282条或者第283条规定的要件时，始得请求替代给付的损害赔偿(第3项)。债务人在履行期到来后没有履行，或者其履行不适合合同时，债权人可对债务人的履行或者补充履行规定相当的期间，于该期间徒过时，在符合第280条第1项规定的要件的情况下，可请求替代给付的损害赔偿。债务人仅部分不履行时，债权人仅于部分履行对其不具有利益时，可请求替代全部给付的损害赔偿。债务人的履行不适合合同时，如其义务违反非属重大的，债权人不得请求替代全部给付的损害赔偿(第281条第1项)。债权人请求替代给付的损害赔偿时，给付请求权即行消灭(第281条第4项)。债务人违反第241条第2项规定的义务(对相对人的权利、法益及其他利益关照的义务)时，如债权人不可能期待债务人作出履行的，债权人在符合第280条第1项的要件(归责事由)的情况下，可请求替代给付的损害赔偿(第282条)。债务人依第275条第1～3项(给付义务的排除)而无须作出给付时，债权人在符合第280条第1项(归责事由)的要件的情况下，可以请求替代给付的损害赔偿(第283条前段)。对于上述请求替代给付的损害赔偿的情形，据笔者初步的分析，并非是必然伴有合同解除的，尽管该法规定，双务合同中请求损害赔偿的权利并不因合同的解除而受妨碍(第324条)。
在《瑞士债务法》上，债务人履行迟延后，债权人可以指定相当的期间催告履行。该期间过后仍未履行的，债权人一方面可以请求履行及迟延赔偿；另一方面，在其及时表示时，也可以放弃履行请求权而请求不履行的损害赔偿(填补赔偿)，或者解除合同(《瑞士债务法》第107条)。不过，在下列情形，无须为履行指定相当的期间：(1)从债务人的行为推断指定也无益处的；(2)因迟延使给付对债权人已无实益；(3)定期行为场合(《瑞士债务法》第108条)。另外，解除并不妨碍请求损害赔偿(《瑞士债务法》第109条第2项)。
在日本判例和学说上，关于可否允许“因履行迟延的填补赔偿”问题，见解曾有三次变化。第一期的学说和判例认为，作为履行迟延的效果，是可以直接请求填补赔偿的，对此并不以解除合同为必要。第二期的学说和判例则认为，定期行为的履行期之徒过而沦为履行不能之场合，或者存在虽非履行不能但迟延后的履行对于债权人不具实益之类的特别情事之场合，是可以拒绝迟延后的履行而直接请求填补赔偿的，但对于一般的债务迟延场合，解释上则认为若非解除合同便不能够请求填补赔偿。第三期的学说和判例认为，即使是在一般的债务迟延场合，比照合同解除的场合指定相当的期间催告履行，如债务人于该期间未为履行时，债权人即使不解除合同，也可以拒绝受领对方的履行而请求填补赔偿。(注：关于此段日本判例学说的变迁，参见(日)於保不二雄著：《债权总论》(新版)，有斐阁，1979年9刷，第100—101页。)在如今的日本学说上，认为有的情形如不承认“履行拒绝 + 损害赔偿”的做法，对于债权人的保护便有欠妥当，比如(1)债权人作出的对待给付属于金钱以外的给付(物或者劳务)时，此种对待给付的作出对债权人有利的场合自属有之；(2)非基于合同发生的债务，比如因遗赠而发生的债务，并不存在解除的余地。基于这种理由，在法律上承认履行迟延后，债权人可以拒绝受领迟延的给付而请求损害赔偿，便是妥当的。至于此种做法的要件，可以考虑债务(给付)的性质、其对于债权人的意义、债务人的态度等，比照着合同解除的诸要件加以确定。[14]
通过上述比较法考察，可见德国民法在其原来合同解除与损害赔偿(填补赔偿)二者择一的模式下，有条件地承认了履行迟延场合的填补赔偿；德国债务法现代化法一方面抛弃了解除与赔偿不能并存的旧模式，同时也肯定了迟延场合的填补赔偿。而在瑞士债务法上，履行迟延场合，债权人可以有条件地选择不解除而请求填补赔偿，这在其解除场合的赔偿限于信赖利益赔偿的背景下，也是相当有实际意义的。日本民法判例及通说上，虽肯定合同解除场合的履行利益的赔偿请求权，但仍然承认在若干履行迟延场合下，允许债权人不解除合同而拒绝受领迟延的履行并请求填补赔偿，对于保护债权人具有积极的意义。在我国法上，债务人履行迟延并不使债务归于消灭，《合同法》强调合同严守(第8条)和当事人之间的协助义务(第60条第2款)，作为违约责任方式，继续履行、采取补救措施及赔偿损失之间并没有优劣之分(第107条)，对于救济方式虽可由债权人选择，但并非毫无限制，一般法定解除权的发生受有严格的限制(第94条)，履行迟延后，债务人继续履行的，债权人原则上是不能够拒绝受领的。这样，作为履行迟延的后果，直接允许填补赔偿的请求，并不妥当。惟对此可存有例外，在迟延后的履行对于债权人无利益时，债权人可以拒绝其给付，并请求因不履行而生的损害，也就是填补赔偿，其计算与履行不能时相同；再有，在解释上宜认为，债务人迟延履行主要债务，债权人也可以催告债务人在合理期限内履行，否则可以拒绝受领迟延的给付，请求填补赔偿。
(四)违约金
《合同法》第114条第3款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”此款规定究竟是惩罚性违约金还是赔偿性违约金，在理解上颇有分歧。如果理解为惩罚性违约金，则意味着债权人在获得该违约金后，且在请求履行债务之外，还可以就迟延损害请求赔偿。如果理解为赔偿性违约金，即意味着该违约金是对于迟延损害的预定赔偿额，违约金之外，并不能够再请求迟延赔偿。
经查《中华人民共和国合同法(草案)》(四次审议稿，1999年1月22日)第115条第3款，规定为“当事人就迟延履行约
定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务或者赔偿损失”。依草案的规定，违约金与履行债务或者赔偿损失是并存在的。当然，这里的“还应当履行债务或者赔偿损失”，本身就不太明确，存在着多种理解可能。第一种可能性是，将履行债务与赔偿损失理解为二者择一的关系，赔偿损失指的是填补赔偿，与债务履行只能二者择一；另一种可能性是，将二者理解为并存关系，即在履行债务之外，如果还存在损失(迟延损失)，还要赔偿损失，由于此种损失并非在所有案件中均会存在，故使用“或者”二字，这样，此处的赔偿损失指的是迟延赔偿。依第一种理解，草案的规定与现行法并无实质差异；依第二种理解，则该条所规定的违约金当然属于惩罚性违约金了。
迟延履行的违约金，其性质是赔偿性的还是惩罚性的，首先应当探究当事人的意思。这样，在实践中有的约定建设工程的完工期，同时约定如拖延一日，付违约金500元(注：参见《人民法院报》2002年4月21日第2版，《不守诚信，拖延工期：枣庄一建筑企业被判赔偿》。)，当事人在请求了65000元的违约金后，并没有另行请求迟延赔偿的意思，因而，这种违约金在当事人的意思中便属于赔偿性的违约金。如果从当事人的意思中仍不能确定迟延违约金的性质，那么，法律上如何定其性质呢?从《合同法》的制定过程来看，从直接的起草者到其他的学者，多数意见认为我国《合同法》是以赔偿性违约金为原则，以惩罚性违约金为例外，往往将第114条第3款规定的迟延违约金理解为惩罚性违约金[15]，笔者个人也是如此解释的。[16]作者认为，法律在这里允许惩罚性违约金，并非迟延赔偿额的预定，因而在债务人迟延履行场合，债权人在享有惩罚性违约金请求权的同时，还可以主张履行请求权，如果因债务迟延履行受有损害，则仍然有权请求赔偿(迟延赔偿)。[17]
以上是自解释论的立场所得的结论，自立法论的立场来看，值得注意的是，台湾民法债编第250条第2项于1999年4月修正为：“违约金，除当事人另有订定外，视为因不履行而生损害之赔偿总额。其约定如债务人不于适当时期或不依适当方法履行债务时，即须支付违约金者，债权人除得请求履行债务外，违约金视为因不于适当时期或不依适当方法履行债务所生损害之赔偿总额。”将迟延违约金视为不于适当时期履行债务(迟延履行)所生损害的赔偿总额(赔偿额预定)，即赔偿性违约金，当事人另有约定的除外。此种规定更具合理性，建议制定民法典时予以参照。
(五)合同解除
我国《合同法》关于履行迟延场合的合同解除，规定了(1)催告后在合理期限内仍未履行的解除(第94条第3项)；(2)迟延履行债务致使不能实现合同目的的解除(第94条第4项)。前者属于通常的迟延履行的解除，后者属于无催告即时解除。《合同法》第94条中一般法定解除权的发生并不以债务人具有过错或归责事由为要件。
就通常的迟延履行的解除而言，解除权的发生以经过催告为必要，这也是一些典型立法的通例(注：参见《德国民法典》原第326条第1款，《瑞士债务法》第107条，《日本民法典》第541条。)，我国《合同法》循此通例。《合同法》要求的是“主要债务”的迟延履行，主要指双务合同中立于对价关系的债务，即给付义务，至于附随义务，虽有迟延履行，通常亦不能因此发生解除权。另外，从《合同法》的用语“经催告后在合理期限内仍未履行”来看，并未要求催告须定有合理期限，其所谓合理期限，实际上是一个可由法官依客观情况具体判断的因素。最后，合理期限的经过，只是使解除权发生，此后，在债权人实际解除合同之前，如债务人依债务的本旨(加上迟延赔偿)履行，则宜解为解除权消灭[18]，对此须予以注意。
就无催告即时解除而言，《合同法》吸收了英国普通法及CISG中的根本违约制度的思想，强调因迟延履行债务致使不能实现合同目的，论其类型，主要指定期行为，这是大陆法系民事立法多循此例。(注：参见《德国民法典》原第361条，《德国债务法现代化法》第323条第2项第2号，《瑞士债务法》第108条，《日本民法典》第542条。)其中，由合同的性质决定的定期行为，称为绝对的定期行为；依当事人的意思表示决定的定期行为，称为相对的定期行为。[19]前者如中秋月饼的订购合同、葬礼用花圈的订购合同等，其特点在于，由给付的客观性质决定，如不于一定的时日或一定的期间内履行，便不能够达到合同的目的；后者如海外旅行用西服订购合同、赠送归国友人版画订购合同等，其特点在于，仅从给付的客观性质并不能断定其为定期行为，而是要从债权人的主观的动机来看，如不于一定的时日或一定的期间内履行，便不能够达到合同的目的。于此场合，以债权人将其动机告知对方并获得其谅解为必要，单纯地在合同中表示应当严守履行期尚不充分；[20]当然，即使没有告知对方自己的特殊动机，如在合同中约定，如不于特定时日履行合同即发生解除权，也是可以的。除定期行为之外，《合同法》第94条第4项的规定还是可以包括其他的无催告即时解除的情形的，值得注意的是，《德国债务法》现代化法在规定无催告即时解除的同时，于第323条第2项第3号的规定：“存在特别的情事，对此在权衡双方当事人的利益后，可以证成即时解除时”，即无须指定期间，便可即时解除，对于我国《合同法》的解释，可资印证。
(六)履行迟延场合的加重责任
1.不可抗力的损害赔偿
债务人在迟延中，对于不可抗力的损害仍应负责。(注：《合同法》第117条第1款：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”)罗马法上有“债务人之迟延发生不断之债务”(mora debitoris perpetna obligatio fit)的原则，说的就是迟延场合的债务人原则上不能因事变而免责。不过，依比较法及学理解释，如果债务人能证明纵不迟延履行，仍不免发生损害的，则不在此限，对于损失则应依风险负担的原则确定其承受者，例如，承租人于租赁期满未及时返还房屋，遇到地震而倒塌，即应依风险负担原则处理。[21]对于后一规则，学说上称之为“假想因果关系”。债务人如不能举证证明“假想因果关系”的成立，则可推定损害系因债务履行迟延所生。
2.价格制裁
《合同法》第63条规定“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行”。
(七)部分履行迟延
履行部分迟延时，债权人可以请求迟延部分的履行及因部分迟延所生损害赔偿。如果迟延部分对于债权人无利益，债权人可以拒绝其部分履行，并请求相应的填补赔偿。如果因部分履行迟延使得债权人对于整个的履行无利益可言，则可以拒绝部分履行，返还已受领的部分给付，请求全部不履行的损害赔偿。
五、履行迟延的终了
关于履行迟延的终了，立法上通常并没有规定，学说通常认为于下列场合构成履行迟延的终了，比如：债权人撤回了催告或者放弃了作为迟延的结果而发生的诸权利，债务人提供了迟延损害以及依债务本旨所为的履行，债务人以其对债权人享有的反对债权与之抵销，因债务人侧的抗辩的援用而不成其为完全有效的债权，给付变为终局性地不能等。不过，有关诸此情事的举证责任应当由债务人负担。
六、结论
本文对我国法上的履行迟延问题进行分析，现简要归纳论点如下：
1.对于履行迟延，参考PICC及PECL的规定，本文采广义的观念，既包括不可免责的履行迟延，也包括可免
责的履行迟延。
2.履行迟延的构成以履行期的徒过为要件，履行期区分为确定期限、不确定期限及履行期限不明确三种类型。确定期限场合，如期限表现为一期日，则该日的经过债务人不履行债务即为履行期的徒过；如期限表现为一期间，则以该期间的最后的时点的经过可认定履行期的徒过。我国虽采“期限代人催告”原则，由于《合同法》第62条第3项采取了债务的“债权人往取主义”原则，就必然使得“期限代人催告”原则在我国的适用大打折扣。履行期限与法律行为(合同)效力所附期限之关系，素有争论，本文以二者虽为不同的法律概念，但因自债务人履行债务的视点来看，实际效果并无多大差异，故论述中并未将行为效力附期限的情形排除在分析的视野之外，特别在不确定期限部分加以讨论。关于履行期限不明确，我国法的用语不无可圈点之处，本文建议参考CISG、PICC及PECL等的规定，于制定民法典时加以修正。
3.关于一般法定免责事由的不可抗力，我国法的用语为“因不可抗力不能履行合同”，其所谓“不能履行”，宜在广义上理解，即不仅包括永久不能，也包括一时不能。
4.继续履行，无论履行迟延是否不可免责，由于债务尚非永久不能履行，因而都可以由债权人请求，只不过因不可抗力而一时不能履行场合，须等于不可抗力这一履行障碍过后才可请求罢了。
5.履行迟延如不可免责，则债权人可以请求损害赔偿，其中除迟延赔偿之外，无论债权人是否解除合同，都还可以有条件地承认填补赔偿的请求。
6.迟延场合的违约金，其性质究为惩罚性的抑或赔偿性的，首先应当依当事人的意思而定，对于《合同法》第114条第3款的规定，虽文义上可以不同解释，但参考立法经过及相关起草人的见解，宜解释为关于惩罚性违约金的规定。惟自立法论而言，制定民法典时，原则上宜将对于迟延履行及不完全履行所约定的违约金，视为相应的赔偿额的预定。
7.履行迟延场合的合同解除权，通常是需要经过催告并经过一段合理期间才发生，合同法也规定了无催告即时解除，以定期行为为典型，惟并不仅限于定期行为。
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延期合同篇（9）
一、引言
一个有效成立的合同就应当得到履行，这是合同神圣和合同严守原则的当然要求。合同义务如果没有得到正常的履行，可以表现为多种形态，包括不能履行、迟延履行、不完全履行、拒绝履行等，本文拟就其中的迟延履行问题进行探讨。迟延履行，虽然是一种最为常见的和最为典型的合同债务不履行的形态，但相关的理论问题目前还并不能说已经完全清楚，其中包括迟延履行的构成要件是否要求债务人具有过错？是否要求债务人不具有正当事由？迟延履行与履行期限的关系如何？迟延履行的构成与催告的关系如何？迟延履行与合同解除、强制履行、损害赔偿、违约金等的关系，等等。以下分别探讨，就教于学界前辈及同仁。
二、履行迟延的意义与要件
履行迟延，又称债务人迟延或逾期履行，指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。[1]构成履行迟延，一是须有有效的债务存在；二是能够履行；三是债务履行期的徒过而债务人未履行；四是债务人未履行不具有正当事由。
（一）有效债务存在
这是构成履行迟延的基本前提，这样，附有生效条件的合同，在条件成就前，并不发生有效的债权债务关系，自然不存在合同履行迟延的问题。只要有债务存在，其债权的种类如何，则非所问。物权的请求权，虽非债权，也可以准用关于债权的规定，故可以准用关于迟延的规定。[2]但不完全债务，不适用关于迟延的规定。
（二）债务能够履行
如果债的标的自始就不可能作出，属于自始不能问题，学者通说上以之为债务无效的事由；如果在债务履行期内，出现履行不能，属于嗣后不能问题，或依风险负担规则处理，或依债务不履行（违约）规则处理，均不发生履行迟延问题。履行期内债务尚属可能，履行期过后，债务始沦为履行不能时，仍不妨作为履行迟延对待，尽管具体的处理上可能需要适用履行不能的相关规则；这样，诸如不作为债务以及严格的定期行为，履行期过后即沦为履行不能的场合，学说上依然以之为履行迟延。（注：参见（日）我妻荣著：《新订债权总论》，岩波书店，1964年版，第102页。我国学者史尚宽认为，履行迟延以给付的提出有延展为必要，从而不单在清偿期，在其后的延展期内如发生不能履行，则不能称为履行迟延；故须有“迟”与“延”的结合，始可构成履行迟延的概念。参见其著《债法总论》，中国政法大学出版社，2000年版，第393页。此种观点为德国的多数说法，不过，我妻荣先生认为，以上两类见解在实际上的结果并无多大差异。履行期内及履行期后，债务履行均属可能的，自然可以构成履行迟延。
（三）债务履行期的徒过而债务人未履行
履行迟延的发生虽以履行期的到来为必要，仅有履行期的到来，并非必然发生履行迟延，具体地还要区分履行期的种类分别判断。另外，债务的履行期限与作为法律行为效力之附款的期限的关系，在学说上不无分歧意见。（注：《日本民法典》第135条第1项规定，法律行为附始期时，在期限届至前，不得请求其法律行为的履行。是以日本学者对于此两类期限，多不加特别的区分，往往民法总则的“条件与期限”部分同时论及债务的履行期限。参见（日）我妻荣著：《新订民法总则》，岩波书店，1998年第37刷，第418—420页；（日）四宫和夫、能见善久著：《民法总则》第五版增补版，弘文堂，2001年第3刷，第321—322页。德国学者弗卢梅认为，区分附延缓期限的债权与未届清偿期的债权对法律适用没有什么意义，而另外一些德国学者如梅迪库斯和拉伦茨，则认为两者之间确实存在着区别，尚未到期的债权在清偿期前是可以履行的，且不因此构成不当得利，不得请求返还。参见梅迪库斯著：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社，2001年第2版，第637—638页；同旨参见王泽鉴著：《民法总则》增订版，中国政法大学出版社，2001年版，第438页；我国学者梁慧星先生亦主张，应当区分决定法律行为效力的期限与法律行为的履行期限，参见其著：《民法总论》，法律出版社，2001年第2版，第209页。）本文以为，二者虽非同一概念，但并非没有任何联系。如果当事人约定了合同的生效期限，自期限届至时合同生效（《中华人民共和国合同法》第46条，以下简称《合同法》），原则上债权人可自此时请求履行，至于合同的成立，通常则是始自承诺生效时（《合同法》第25条）。合同既已成立，对于当事人之间的请求与被请求而言，上述两类期限，在实际效果上并无多大的差异；至于期前履行是否构成不当得利，对于两种场合，区别对待，其立法政策上究竟有无坚强的理由支持，也深值怀疑。
1.确定期限
如果对于债务的履行有确定的期限，比如，于2003年1月1日履行，则期限的徒过，债务人便当然地陷于履行迟延，无须另行催告，这便是所谓“期限代人催告”（dies interpellat pro homine）的原则，是德国、日本等大陆法系国家的通行做法。（注：2002年1月1日生效的《德国债务法现代化法》第286条（履行迟延）第2项规定了无须催告的情形，其中包括依日历确定了履行期限，以及其他的情形。《日本民法典》第412条（履行期及履行迟延）第1项规定，就债务的履行有确定期限时，债务人自期限到来时起，负迟延责任。）与此不同，在法国，除当事人有特别约定或者法律有特别规定外，债权人如要通过司法上的手续强制债务人履行，原则上仅有债务的履行期到来这一事实尚未为足，亦即以“dies non interpellat pro homine”（期限并不代人催告）为原则。债权人如欲使债务人陷于迟延，尚须事先通过法定的方式向债务人要求履行（注：即如《法国民法典》第1146条前段规定：“损害赔偿仅于债务人经催告履行债务时发生”。），这种手续被称为“付迟延手续”。（注：参见（日）山口俊夫：《法国债权法》，东京大学出版会，1990年初版2刷，第207页。然在法国古法时代，具体地在16、17世纪时，采纳的是“期限代人催告”的原则，可是自18世纪以降，罗马法的原则成为法国法上的支配原则，并为民法典所采用。在法国法上，关于债务的“债权人往取主义”（《法国民法典》第1247条）原则与此具有相同的思想渊源。）我国《合同法》强调合同义务的全面履行（第60条第1款），其中包括确定履行期限的即应当于期限内履行，否则，债务人即陷于迟延，无待债权人另行催告，司法实践中向来也是如此。（注：参见广东省高级人民法院“和平艺术品拍卖有限
公司诉李进在竞得拍卖品后以空头支票支付成交定金并不付款提货要求履约案”，载于最高人民法院中国应用法学研究所编：《人民法院案例选》总第23辑。案中一审广州市中级人民法院的判决，被告人超过支付期限，无须原告催告，即负有付迟延利息的义务。上诉审对此予以维持。） 如果对于债务的履行期限所作的约定是一段期间，比如，到本月底之前支付或者到8月中旬之前交付，该期间的末尾始具有确定期限的意义，自不待言。[3]债务人只要在该期间终了前履行，便不构成履行迟延。（注：《合同法》第138条后段：约定交付期间的，出卖人可以在该期间内的任何时间交付。）该期间终了后如果债务人仍未履行，自然陷于履行迟延。容易发生疑问的是，在此履行期间内，比如5月份，债权人可否以催告履行而使债务人陷于迟延？比如于5月1日催告，限10天内履行。对此，原则上应当作否定的回答，期限通常是推定为债务人利益而定（注：参见《日本民法典》第136条第1项；《联合国国际货物销售合同公约》第33条第2项；《国际商事合同通则》第6.1.1条第2项；欧洲合同法原则第7：102条第2项。），我国《合同法》第138条后段亦可反映出相同的思想，合同明确约定期间利益是为债权人时，另当别论。
对于有确定期限的债务，其履行迟延的构成存在如下例外：
（1）往取债务或其他以债权人的协助为必要的债务
往取债务，即由债权人到债务人的住所请求债务履行的债务。依《合同法》第62条第3项的规定，除给付货币的债务和交付不动产的债务之外，“其他的标的，在履行义务一方所在地履行。”其他以债权人的协助为必要的债务，比如，债务人交付标的物需要债权人受领的情形。对于此类债务，即使存在确定的期限，倘若债权人没有到债务人所在地催收债务，或者债权人作出必要的协助，债务履行期限的经过并不使债务人陷于迟延。另外值得注意的是，由于《合同法》第62条第3项采取了债务的“债权人往取主义”原则，就必然使得“期限代人催告”原则在我国的适用大打折扣。
（2）票据债权的行使
票据法上票据债权人行使票据债权只有一种法定的方式，即向债务人“提示”票据。持票人对票据债务人行使票据权利，应当在票据当事人的营业场所或其住所进行（《中华人民共和国票据法》第16条）。债权到期而债权人不提示，不生债务人迟延问题。[4]
2.不确定期限
不确定期限，比如约定某人死亡之日给付某物，人之死亡属于确定会发生的事件，惟其发生的具体时间不确定而已。此种情形尚不属于下述履行期限不明确。
如果不确定期限表现为一种附生效期限的合同，比如某人的死亡之日，便是合同生效的时间，假如未另外约定债务履行的时间，则按照下述履行期限不明确的情况处理。如果另外约定了债务履行的时间，则按照上述有确定期限的规则处理。债务人确实不知且也不应知所附期限到来的，应当认为债权人依诚信原则有一种告知义务，此种告知义务的违反，可作为一种债权人不予协助的情形对待，不发生履行迟延问题。如果债务人已知或应知期限的到来，则不论债权人是否另行通知债务人，均不影响依相关规则发生履行迟延。
如果不确定期限是对于既已有效的合同债务的履行设定的，依《日本民法典》第412条第2项，就债务的履行有不确定期限时，债务人自其知期限到来时起，负迟延责任。依学者解释，此种场合期限的到来虽使债务已在履行期，然使债务人于不知之间即负迟延责任，并不妥当，故自债务人知期限到来时起负迟延责任。[5]我国法欠缺明文规定，笔者认为大致可以借鉴日本民法的做法，惟应当有所修正，原则上自债权人通知或债务人知道期限到来时起，发生履行迟延；但依据诚实信用原则，债务人履行其债务需要一段合理的时间（宽限期）的，可以存在例外。
3.履行期限不明确
如果合同未约定履行期限或约定不明，而且又无法从法律的规定、债务的性质或其他情事中确定履行期限的，“债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。”（《中华人民共和国民法通则》第88条第2款第2项，以下简称《民法通则》，另外《合同法》第62条第4项与之相似）此处的债权人“要求债务人履行义务”，实即“催告”，尽管并未明确使用这一用语。另外，最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第123条规定：“未约定偿还期限但经出借人催告后，借款人仍不偿还的，出借人要求借款人偿付逾期利息，应当予以准许。”如此，催告成为此种场合使债务人负迟延责任的必要条件。
（1）催告规则的问题点
对于履行期限不明的情形，以债务的履行未定期限为典型，以催告的方法带动债务的履行或迟延责任的发生，当然不乏其例，惟就催告后是否应当留有一定的宽限期抑或直接发生履行迟延，存在差异。以《日本民法典》第412条第3项为例，就债务的履行未定期限时，债务人自受履行的请求时起，负迟延责任。其理由在于，未定期限的债务，随其发生即视为履行期到来。不过，此种立法例的不足是显而易见的，即它对于债务人比较苛刻。我国自《民法通则》始，确立的规则是给对方必要的准备时间，符合诚实信用原则的要求，与日本民法的规则相比，是合理的。不过，我国法的规则是否就没有可圈点之处了呢？
对于我国法的规则，早就有学者提出过质疑。（注：比如已故张佩霖教授曾指出，借款合同，若期限不明，如果债权人随时可以索还，就可能有问题。这要看借款的数额和用途，如果数额较大或周转期较长（如投入农业、林业），给多长时间准备呢？如果准备时间很长，所谓“随时”岂非空谈！参见江平、张佩霖编著：《民法教程》，中国政法大学出版社，1986年版，第223页。）笔者以为，这种规则的不足之处，在于不确定性过大，一是债权人是否催告以及何时催告是不确定的，二是必要的准备时间也是不确定的。有鉴于此，我国制定民法典时，应当比较考察其他的立法例。
（2）不采用催告的法例
在普通法上，如果履行期限不明确，应当在合同缔结后的一段合理时间内履行（注：See U.K. Sale of Goods Act 1979，s.29（3）；IRISH Sale of Goods Act 1893，s.29 and Macauley v.Horgan.1925.I.R.1.），这一规则也为《国际货物销售合同
公约》（CISG）、《国际商事合同通则》（PICC）以及《欧洲合同法原则》（PECL）所采纳。（注：See CISGart.33（c）； Unidroit PICC art 6.1.1（c）；PECL art.7：102（3）。）笔者以为，这种规则是比较合理的。一则以合同缔结的时点起算，而非以债权人催告的时点起算，增加了确定性；二来“合同缔结后的一段合理时间”也较“必要的准备时间”合理，前者场合要求结合合同目的综合判断，比如，借款合同场合如未约定还款期限，自然应当结合借款的目的来判明何谓“一段合理的时间”；而后者场合，纯粹是指履行债务所需要的准备时间，仍以借款合同为例，此时间指的是借款人筹措金钱偿还借款所需要的时间，而并没有考虑借款的目的。 对于上述规则，并非没有例外。在约定之债之外，侵权行为产生的损害赔偿债务，即使未经催告，仍应自侵权行为发生时起发生履行迟延。（注：此即由罗马法学家乌尔比安提出的一项法律准则：盗窃概属迟延（fur semper morarn facere videtur）。参见黄风编著：《罗马法词典》，法律出版社，2002年版，第117页。）
（四）债务人没有正当事由
债务人未履行其债务应具有违法性，或没有正当理由。这一点对于债务不履行是被推定的。如果债务人能证明其不为履行有正当理由，即存在违法性的阻却事由，并不发生履行迟延问题。此处的违法性阻却事由，并不包括因不可抗力而造成的一时履行不能的情形（通常称之为免责事由），而是指诸如债务人拥有留置权、先诉抗辩权、同时履行抗辩权等延期抗辩权，因其不为履行属于正当的权利行使，故非谓迟延履行。
履行迟延的构成是否要求债务人具有可归责性呢？这涉及到对履行迟延的界定，有广义与狭义两种不同的理解。自广义上讲，不论债务人是否具有可归责性，只要债务履行属于可能，债务人使履行期徒过而未履行债务，便可称为履行迟延。[6]狭义的理解，则另外要求债务人具有归责事由，始称为履行迟延。[7]对于强制履行而言，并不以债务人迟延履行具有可归责性为要件，在传统的大陆法系民法理论上，惟对于迟延履行场合的损害赔偿，要求债务人具有可归责性。在PICC及PECL中，包括迟延履行在内的所谓“不履行”（non-performance），是在广义上使用的，既包括不可免责的，也包括可免责的情形。（注：参见PICC第7.1.1条及其注释；PECL第1：301条及其注释。）免责事由只是决定受害方当事人不能够请求强制履行或者损害赔偿，该当事人仍可以请求其他的救济措施，比如合同解除。[8]在我国学说上，既有采狭义的理解的[9]，也有采广义的理解的[10].本文赞同在广义上使用履行迟延这一概念，正如PICC及PECL那样，履行迟延可以区分为可免责的与不可免责的两类。对于我国《合同法》中出现的相关概念，也应当注意其含义，比如第63条（价格罚则）中的“逾期交付标的物”及“逾期付款”，第94条（法定解除权）、第114条（违约金）第3款以及第117条（不可抗力）第1款等中的“迟延履行”，这些概念本身并不包含债务人的可归责性在内，而是一种仅从客观角度作的描述。
三、债权人的催告
“催告”一词在我国《合同法》中有两种用法，一是在第47条和第48条中，效力未定行为的相对人可以催告法定人或被人在一个月内予以追认；二是在第94条第3项以及第206条等，指债权人向债务人请求履行债务，第62条第4项虽未使“催告”一词，如前所述，其中的“要求履行”实即此种意义上的“催告”。本文主要分析后一种意义上的催告。
催告，是指债权人向债务人请求履行债务的通知。催告并非法律行为，而是一种与法律行为类似的行为，被称为准法律行为，故学说上认为它可以类推适用民法总则关于法律行为的规定。
催告既可以采用口头的方式，也可以采用书面的方式。计算书的寄送，通常视为债权额的通知。受领证书的寄送或委托邮政收款或数次寄送同一内容的计算书，视为催告。经债权人而送达诉状，或依督促程序送达支付令，或为其他相类似的行为，与催告有相同的效力。（注：台湾民法第229条第2项。），须为给付之诉，确认之诉尚不合乎要求，至于是本诉抑或为反诉，在所不问。诉的提起，在诉讼法上是否有效，以及后来有否撤诉，对于催告私法上的效力并无影响。
只要债务已届履行期，债权人可随时催告债务人履行债务。至于催告的场合，亦无须在履行地为之，除依诚信原则不应为请求的场合外（如殡仪馆等），可以在任何场合为之。
催告所示债务的数额过大或过小时，只要能够体现出其所要求履行的债务的同一性，仍不妨发生催告的效力。如果催告的内容与债务的内容完全不同，则催告无效。
催告是债权人的权利，因而在不增加债务人义务的范围内，可以准用一般意思表示，附以条件、期限或其他附款。比如，催告可以附有期限，在两周内支付为有效，债务人自期限届满时起，负迟延责任。未附期限的催告，原则上债务人应即时为给付。附条件的催告，于条件成就及债务人知其成就发生时，始生效力。
在特殊情况下，催告具有特别要件，始生效力。例如，债务人的履行是以债权人受领行为以外的行为为必要时（如给付物的往取或者对履行方法的指示等），债权人只有当完成这些必要行为时，其催告才算有效。在双务合同，相对人拥有同时履行抗辩权时，债权人如不为对待给付的提出而催告，则不发生附有迟延的效力。
为进行催告而支出费用，如无特别约定，原则上应由债权人负担。比如，为使履行期到来，可使债务人陷于迟延，或为合同解除的要件而进行催告。反之，对于已经陷于迟延的债务人的催告，其费用可视为一种迟延损害，由债务人负担，因为债务人如按时履行，则根本没有再次催告的必要了。
催告因达到相对人而发生效力。因债务人的姓名、住所不清楚而无从催告时，可以向法院请求公告送达，经过法定期间后，即发生催告的效力。如债务人有逃亡的事实，可认定为有拒绝履行的意思，无须通过公告送达，自逃亡时起，即应负迟延责任。
催告的法律效力体现在以下几个方面：（1）作为确定某些场合债务人履行迟延前提条件。在不确定期限的债务，因催告而有附迟延的效力，在解释上，应当认为催告到达后，债务人除依诚信原则应有适当的宽限期外，应即时履行，否则应负迟延责任。（2）作为诉讼时效中断的事由，《民法通则》第140条规定的“提讼”以及“当事人一方提出要求”均是催告的表现。（3）法定解释权的发生要件之一，惟须予注意的是，《合同法》第94条第3项中的“催告”可能是第二次催告，因为它是以债务人对主要债务的“迟延履行”为前提的，而在此次催告之前，亦即在确定是否构成迟延履行时，债权人就可能已经进行过一次催告了。
四、履行迟延的法律效果
此部分要分析和探讨履行迟延成立后在法律上有什么样的后果。履行迟延可区分全部履行迟延与部分履行迟延，如无特别指出，此处的分析是以全部履行迟延为模型的。
（一）免责事由的存在与责任的免除
我国法上合同责任的一般法定免责事由是不可抗力（《民法通则》第107条；《合同法》第117条），对于特定类型的合同还有一些特别的免责事由（如《合同法》第302条第1款后段），另外，当事人也可以约定免责条款，对责任加以限制或者排除。此处仅讨论存在不可抗力的情形。
《民
法通则》和《合同法》的用语均为“因不可抗力不能履行合同”，其所谓“不能履行”，宜在广义上理解，即不仅包括永久不能，也包括一时不能。如果仅指永久不能而不包括一时不能，无疑就排除了因不可抗力导致履行迟延时的免责，比如，因山洪暴发导致铁路中断使货物运输迟延的，不允许以不可抗力为由免除迟延责任，显然是不合理的，也是解释不通的。另外，因不可抗力导致履行迟延的，免除的仅为迟延责任，比如迟延赔偿责任，而非债务本身的免除，一旦债务可以履行时，债务人仍应当履行，否则，债权人可请求强制履行。 如果债务人不具有免责事由，则履行迟延则发生如下的法律后果。
（二）实际履行
对于金钱债务，并不存在履行不能问题，债权人总是可以请求履行的（参见《合同法》第109条）。对于非金钱债务，债权人的履行请求权也是被一般性地肯定的，仅于特别情形下允许例外（参见《合同法》第110条）。这样，履行迟延后，只要债权人没有解除合同，债务人依然负履行的义务，债权人可请求债务人继续履行（任意履行请求权），如债务人不为履行，则可以诉求法院判令强制履行（履行诉求权），并可同时诉求迟延赔偿。
（三）损害赔偿
1.迟延赔偿
由于履行迟延所发生的损害，债权人自然可以请求赔偿，称为迟延赔偿。（注：关于迟延赔偿与填补赔偿的区分，可参阅拙著：《违约损害赔偿研究》，法律出版社，1999年版，第10页。）金钱债务场合的“逾期利息”（参见《合同法》第207条），即是一种典型的迟延赔偿。债权人除了迟延赔偿之外，还可以请求本来的债务的履行。在此种场合，债权的内容除了本来的给付之外，因又加上了迟延赔偿，因而被扩大了。
在迟延赔偿场合，迟延损害有因迟延一事而整个地发生的，比如，因履行迟延而丧失有利的转卖标的物的机会；迟延损害也有按迟延的期间继续发生的，比如迟延利息。就具体的损害项目而言，可以包括（1）如无迟延债权人所应取得的利益，如孳息及其收益；（2）债权人因债务人迟延而增加支出的费用，如临时租用代用物所需的租金、于迟延后债权人为给付请求所需的费用；（3）合同标的物价格的降低，或最初升高而后降低，债务人如不能证明纵无迟延，债权人仍不可能于其前进行转卖的事实，债权人可以请求其价格的差额的损害赔偿。[13]
2.填补赔偿
对于合同债务的履行迟延，债权人在一定条件下是可以解除合同的（参见《合同法》第94条第3、4项）。债权人解除合同后（自己在双务合同中的对待给付义务亦因此而免除），是可以请求损害赔偿以替代本来的履行的，称为填补赔偿，只不过是要扣除对待给付义务（对价）的价值。（注：此为日本通说，参见（日）奥田昌道著：《债权总论》增补版，悠悠社，2000年4刷，第137页。我国有的学者主张合同解除与履行利益的赔偿不能并存，只能请求信赖利益的赔偿。对此，笔者持不同看法，而且这些学者的见解与我国的立法及实务均有不合。关于合同解除与损害赔偿，将来另行撰文探讨。）
债权人能否不解除合同，直接以履行迟延为由拒绝受领本来的给付并请求替代给付的损害赔偿（填补赔偿）呢？自比较法来看，在原来的德国民法上，作为债务不履行的效果，在履行迟延的场合，由于履行尚属可能，故为“本来的给付的请求 + 迟延损害的赔偿”；在履行不能场合，则是替代履行（本来的给付）的损害赔偿，即“填补赔偿”。在以不履行为由解除合同场合，并不承认履行利益的赔偿。在德国民法上，履行迟延场合，在一定的要件下，拒绝受领本来的给付，这是可得请求填补赔偿的必不可少的要件（填补赔偿请求权是代替本来的给付请求权的，拒绝本来的履行而请求填补赔偿时，本来的给付的请求权即归于消灭。参见《德国民法典》原第283条1项、326条1项）。可得请求填补赔偿的情形包括：（1）因履行迟延而对债权人不具有利益的（《德国民法典》原286条2项、326条2项）；（2）债务人受到确定判决后，债权人为债务人指定履行的适当期间并表示该期间过后将拒绝受领给付，而该期间徒过的（《德国民法典》原283条1项）；（3）在双务合同中，一方履行迟延后，另一方为其指定履行的适当期间并表示该期间过后将拒绝受领给付的，而该期间徒过的（《德国民法典》原第326条1项）。2002年1月1日起，《德国债务法现代化法》生效，对于《德国民法典》中的债务法编，特别是其一般给付障碍法，作了相当大的修正。其中，新的德国一般给付障碍法是从债务人的给付义务出发加以构成的，“义务违反”是一个核心概念，第280条规定了“基于义务违反的损害赔偿”，债务人违反债务关系所生义务时，债权人可对其损害请求赔偿，但对于义务违反债务人不具有归责事由之场合除外（第1项）。债权人仅于符合第286条（履行迟延）规定的要件时，始得请求基于给付迟延的损害赔偿（第2项）。债权人仅于符合第281条、第282条或者第283条规定的要件时，始得请求替代给付的损害赔偿（第3项）。债务人在履行期到来后没有履行，或者其履行不适合合同时，债权人可对债务人的履行或者补充履行规定相当的期间，于该期间徒过时，在符合第280条第1项规定的要件的情况下，可请求替代给付的损害赔偿。债务人仅部分不履行时，债权人仅于部分履行对其不具有利益时，可请求替代全部给付的损害赔偿。债务人的履行不适合合同时，如其义务违反非属重大的，债权人不得请求替代全部给付的损害赔偿（第281条第1项）。债权人请求替代给付的损害赔偿时，给付请求权即行消灭（第281条第4项）。债务人违反第241条第2项规定的义务（对相对人的权利、法益及其他利益关照的义务）时，如债权人不可能期待债务人作出履行的，债权人在符合第280条第1项的要件（归责事由）的情况下，可请求替代给付的损害赔偿（第282条）。债务人依第275条第1～3项（给付义务的排除）而无须作出给付时，债权人在符合第280条第1项（归责事由）的要件的情况下，可以请求替代给付的损害赔偿（第283条前段）。对于上述请求替代给付的损害赔偿的情形，据笔者初步的分析，并非是必然伴有合同解除的，尽管该法规定，双务合同中请求损害赔偿的权利并不因合同的解除而受妨碍（第324条）。
在《瑞士债务法》上，债务人履行迟延后，债权人可以指定相当的期间催告履行。该期间过后仍未履行的，债权人一方面可以请求履行及迟延赔偿；另一方面，在其及时表示时，也可以放弃履行请求权而请求不履行的损害赔偿（填补赔偿），或者解除合同（《瑞士债务法》第107条）。不过，在下列情形，无须为履行指定相当的期间：（1）从债务人的行为推断指定也无益处的；（2）因迟延使给付对债权人已无实益；（3）定期行为场合（《瑞士债务法》第108条）。另外，解除并不妨碍请求损害赔偿（《瑞士债务法》第109条第2项）。
在日本判例和学说上，关于可否允许“因履行迟延的填补赔偿”问题，见解曾有三次变化。第一期的学说和判例认为，作为履行迟延的效果，是可以直接请求填补赔偿的，对此并不以解除合同为必要。第二期的学说和判例则认为，定期行为的履行期之徒过而沦为履行不能之场合，或者存在虽非履行不能但迟延后的履行对于债权人不具实益之类的特别情事之场合，是可以拒绝迟延后的履行而直接请求填补赔偿的，但对于一般的债务迟延场合，解释上则认为若非解除合同便不能够请求填补赔偿。第三期的学说和判例认为，即使是在一般的债务迟延场合，比照合同解除的场合指定相当的期间催告履行，如债务人于该期间未为履行时，债权人即使不解除合同，也可以拒绝受领对方的履行而请求填补赔偿。（注：关于此段日本判例学说的变迁，参见（日）於保不二雄著：《债权总论》（新版），有斐阁，1979年9刷，第100—101页。）在如今的日本学说上，认为有的情形如不承认“履行拒绝 + 损害赔偿”的做法，对于债权人的保护便有欠妥当，比如（1）债权人作出的对待给付属于金钱以外的给付（物或者劳务）时，此种对待给付的作出对债权人有利的场合自属有之；（2）非基于合同发生的债务，比如因遗赠而发生的债务，并不存在解除的余地。基于这种理由，在法律上承认履行迟延后，债权人可以拒绝受领迟延的给付而请求损害赔偿，便是妥当的。至于此种做法的要件，可以考虑债务（给付）的性质、其对于债权人的意义、债务人的态度等，比照着合同解除的诸要件加以确定。[14]
通过上述比较法考察，可见德国民法在其原来合同解除与损害赔偿（填补赔偿）二者择一的模式下，有条件地承认了履行迟延场合的填补赔偿；德国债务法现代化法一方面抛弃了解除与赔偿不能并存的旧模式，同时也肯定了迟延场合的填补赔偿。而在瑞士债务法上，履行迟延场合，债权人可以有条件地选择不解除而请求填补赔偿，这在其解除场合的赔偿限于信赖利益赔偿的背景下，也是相当有实际意义的。日本民法判例及通说上，虽肯定合同解除场合的履行利益的赔偿请求权，但仍然承认在若干履行迟延场合下，允许债权人不解除合同而拒绝受领迟延的履行并请求填补赔偿，对于保护债权人具有积极的意义。在我国法上，债务人履行迟延并不使债务归于消灭，《合同法》强调合同严守（第8条）和当事人之间的协助义务（第60条第2款），作为违约责任方式，继续履行、采取补救措施及赔偿损失之间并没有优劣之分（第107条），对于救济方式虽可由债权人选择，但并非毫无限制，一般法定解除权的发生受有严格的限制（第94条），履行迟延后，债务人继续履行的，债权人原则上是不能够拒绝受领的。这样，作为履行迟延的后果，直接允许填补赔偿的请求，并不妥当。惟对此可存有例外，在迟延后的履行对于债权人无利益时，债权人可以拒绝其给付，并请求因不履行而生的损害，也就是填补赔偿，其计算与履行不能时相同；再有，在解释上宜认为，债务人迟延履行主要债务，债权人也可以催告债务人在合理期限内履行，否则可以拒绝受领迟延的给付，请求填补赔偿。
（四）违约金
《合同法》第114条第3款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”此款规定究竟是惩罚性违约金还是赔偿性违约金，在理解上颇有分歧。如果理解为惩罚性违约金，则意味着债权人在获得该违约金后，且在请求履行债务之外，还可以就迟延损害请求赔偿。如果理解为赔偿性违约金，即意味着该违约金是对于迟延损害的预定赔偿额，违约金之外，并不能够再请求迟延赔偿。
经查《中华人民共和国合同法（草案）》（四次审议稿，1999年1月22日）第115条第3款，规定为“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务或者赔偿损失”。依草案的规定，违约金与履行债务或者赔偿损失是并存在的。当然，这里的“还应当履行债务或者赔偿损失”，本身就不太明确，存在着多种理解可能。第一种可能性是，将履行债务与赔偿损失理解为二者择一的关系，赔偿损失指的是填补赔偿，与债务履行只能二者择一；另一种可能性是，将二者理解为并存关系，即在履行债务之外，如果还存在损失（迟延损失），还要赔偿损失，由于此种损失并非在所有案件中均会存在，故使用“或者”二字，这样，此处的赔偿损失指的是迟延赔偿。依第一种理解，草案的规定与现行法并无实质差异；依第二种理解，则该条所规定的违约金当然属于惩罚性违约金了。
迟延履行的违约金，其性质是赔偿性的还是惩罚性的，首先应当探究当事人的意思。这样，在实践中有的约定建设工程的完工期，同时约定如拖延一日，付违约金500元（注：参见《人民法院报》2002年4月21日第2版，《不守诚信，拖延工期：枣庄一建筑企业被判赔偿》。），当事人在请求了65000元的违约金后，并没有另行请求迟延赔偿的意思，因而，这种违约金在当事人的意思中便属于赔偿性的违约金。如果从当事人的意思中仍不能确定迟延违约金的性质，那么，法律上如何定其性质呢？从《合同法》的制定过程来看，从直接的起草者到其他的学者，多数意见认为我国《合同法》是以赔偿性违约金为原则，以惩罚性违约金为例外，往往将第114条第3款规定的迟延违约金理解为惩罚性违约金[15]，笔者个人也是如此解释的。[16]作者认为，法律在这里允许惩罚性违约金，并非迟延赔偿额的预定，因而在债务人迟延履行场合，债权人在享有惩罚性违约金请求权的同时，还可以主张履行请求权，如果因债务迟延履行受有损害，则仍然有权请求赔偿（迟延赔偿）。[17]
以上是自解释论的立场所得的结论，自立法论的立场来看，值得注意的是，台湾民法债编第250条第2项于1999年4月修正为：“违约金，除当事人另有订定外，视为因不履行而生损害之赔偿总额。其约定如债务人不于适当时期或不依适当方法履行债务时，即须支付违约金者，债权人除得请求履行债务外，违约金视为因不于适当时期或不依适当方法履行债务所生损害之赔偿总额。”将迟延违约金视为不于适当时期履行债务（迟延履行）所生损害的赔偿总额（赔偿额预定），即赔偿性违约金，当事人另有约定的除外。此种规定更具合理性，建议制定民法典时予以参照。
（五）合同解除
我国《合同法》关于履行迟延场合的合同解除，规定了（1）催告后在合理期限内仍未履行的解除（第94条第3项）；（2）迟延履行债务致使不能实现合同目的的解除（第94条第4项）。前者属于通常的迟延履行的解除，后者属于无催告即时解除。《合同法》第94条中一般法定解除权的发生并不以债务人具有过错或归责事由为要件。
就通常的迟延履行的解除而言，解除权的发生以经过催告为必要，这也是一些典型立法的通例（注：参见《德国民法典》原第326条第1款，《瑞士债务法》第107条，《日本民法典》第541条。），我国《合同法》循此通例。《合同法》要求的是“主要债务”的迟延履行，主要指双务合同中立于对价关系的债务，即给付义务，至于附随义务，虽有迟延履行，通常亦不能因此发生解除权。另外，从《合同法》的用语“经催告后在合理期限内仍未履行”来看，并未要求催告须定有合理期限，其所谓合理期限，实际上是一个可由法官依客观情况具体判断的因素。最后，合理期限的经过，只是使解除权发生，此后，在债权人实际解除合同之前，如债务人依债务的本旨（加上迟延赔偿）履行，则宜解为解除权消灭[18]，对此须予以注意。
就无催告即时解除而言，《合同法》吸收了英国普通法及CISG中的根本违约制度的思想，强调因迟延履行债务致使不能实现合同目的，论其类型，主要指定期行为，这是大陆法系民事立法多循此例。（注：参见《德国民法典》原第361条，《德国债务法现代化法》第323条第2项第2号，《瑞士债务法》第108条，《日本民法典》第542条。）其中，由合同的性质决定的定期行为，称为绝对的定期行为；依当事人的意思表示决定的定期行为，称为相对的定期行为。[19]前者如中秋月饼的订购合同、葬礼用花圈的订购合同等，其特点在于，由给付的客观性质决定，如不于一定的时日或一定的期间内履行，便不能够达到合同的目的；后者如海外旅行用西服订购合同、赠送归国友人版画订购合同等，其特点在于，仅从给付的客观性质并不能断定其为定期行为，而是要从债权人的主观的动机来看，如不于一定的时日或一定的期间内履行，便不能够达到合同的目的。于此场合，以债权人将其动机告知对方并获得其谅解为必要，单纯地在合同中表示应当严守履行期尚不充分；[20]当然，即使没有告知对方自己的特殊动机，如在合同中约定，如不于特定时日履行合同即发生解除权，也是可以的。除定期行为之外，《合同法》第94条第4项的规定还是可以包括其他的无催告即时解除的情形的，值得注意的是，《德国债务法》现代化法在规定无催告即时解除的同时，于第323条第2项第3号的规定：“存在特别的情事，对此在权衡双方当事人的利益后，可以证成即时解除时”，即无须指定期间，便可即时解除，对于我国《合同法》的解释，可资印证。
（六）履行迟延场合的加重责任
1.不可抗力的损害赔偿
债务人在迟延中，对于不可抗力的损害仍应负责。（注：《合同法》第117条第1款：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”）罗马法上有“债务人之迟延发生不断之债务”（mora debitoris perpetna obligatio fit）的原则，说的就是迟延场合的债务人原则上不能因事变而免责。不过，依比较法及学理解释，如果债务人能证明纵不迟延履行，仍不免发生损害的，则不在此限，对于损失则应依风险负担的原则确定其承受者，例如，承租人于租赁期满未及时返还房屋，遇到地震而倒塌，即应依风险负担原则处理。[21]对于后一规则，学说上称之为“假想
因果关系”。债务人如不能举证证明“假想因果关系”的成立，则可推定损害系因债务履行迟延所生。 2.价格制裁
《合同法》第63条规定“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行”。
（七）部分履行迟延
履行部分迟延时，债权人可以请求迟延部分的履行及因部分迟延所生损害赔偿。如果迟延部分对于债权人无利益，债权人可以拒绝其部分履行，并请求相应的填补赔偿。如果因部分履行迟延使得债权人对于整个的履行无利益可言，则可以拒绝部分履行，返还已受领的部分给付，请求全部不履行的损害赔偿。
五、履行迟延的终了
关于履行迟延的终了，立法上通常并没有规定，学说通常认为于下列场合构成履行迟延的终了，比如：债权人撤回了催告或者放弃了作为迟延的结果而发生的诸权利，债务人提供了迟延损害以及依债务本旨所为的履行，债务人以其对债权人享有的反对债权与之抵销，因债务人侧的抗辩的援用而不成其为完全有效的债权，给付变为终局性地不能等。不过，有关诸此情事的举证责任应当由债务人负担。
六、结论
本文对我国法上的履行迟延问题进行分析，现简要归纳论点如下：
1.对于履行迟延，参考PICC及PECL的规定，本文采广义的观念，既包括不可免责的履行迟延，也包括可免责的履行迟延。
2.履行迟延的构成以履行期的徒过为要件，履行期区分为确定期限、不确定期限及履行期限不明确三种类型。确定期限场合，如期限表现为一期日，则该日的经过债务人不履行债务即为履行期的徒过；如期限表现为一期间，则以该期间的最后的时点的经过可认定履行期的徒过。我国虽采“期限代人催告”原则，由于《合同法》第62条第3项采取了债务的“债权人往取主义”原则，就必然使得“期限代人催告”原则在我国的适用大打折扣。履行期限与法律行为（合同）效力所附期限之关系，素有争论，本文以二者虽为不同的法律概念，但因自债务人履行债务的视点来看，实际效果并无多大差异，故论述中并未将行为效力附期限的情形排除在分析的视野之外，特别在不确定期限部分加以讨论。关于履行期限不明确，我国法的用语不无可圈点之处，本文建议参考CISG、PICC及PECL等的规定，于制定民法典时加以修正。
3.关于一般法定免责事由的不可抗力，我国法的用语为“因不可抗力不能履行合同”，其所谓“不能履行”，宜在广义上理解，即不仅包括永久不能，也包括一时不能。
4.继续履行，无论履行迟延是否不可免责，由于债务尚非永久不能履行，因而都可以由债权人请求，只不过因不可抗力而一时不能履行场合，须等于不可抗力这一履行障碍过后才可请求罢了。
5.履行迟延如不可免责，则债权人可以请求损害赔偿，其中除迟延赔偿之外，无论债权人是否解除合同，都还可以有条件地承认填补赔偿的请求。
6.迟延场合的违约金，其性质究为惩罚性的抑或赔偿性的，首先应当依当事人的意思而定，对于《合同法》第114条第3款的规定，虽文义上可以不同解释，但参考立法经过及相关起草人的见解，宜解释为关于惩罚性违约金的规定。惟自立法论而言，制定民法典时，原则上宜将对于迟延履行及不完全履行所约定的违约金，视为相应的赔偿额的预定。
7.履行迟延场合的合同解除权，通常是需要经过催告并经过一段合理期间才发生，合同法也规定了无催告即时解除，以定期行为为典型，惟并不仅限于定期行为。
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延期合同篇（10）
一、引言
一个有效成立的合同就应当得到履行，这是合同神圣和合同严守原则的当然要求。合同义务如果没有得到正常的履行，可以表现为多种形态，包括不能履行、迟延履行、不完全履行、拒绝履行等，本文拟就其中的迟延履行问题进行探讨。迟延履行，虽然是一种最为常见的和最为典型的合同债务不履行的形态，但相关的问题还并不能说已经完全清楚，其中包括迟延履行的构成要件是否要求债务人具有过错?是否要求债务人不具有正当事由?迟延履行与履行期限的关系如何?迟延履行的构成与催告的关系如何?迟延履行与合同解除、强制履行、损害赔偿、违约金等的关系，等等。以下分别探讨，就教于学界前辈及同仁。
二、履行迟延的意义与要件
履行迟延，又称债务人迟延或逾期履行，指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。[1]构成履行迟延，一是须有有效的债务存在；二是能够履行；三是债务履行期的徒过而债务人未履行；四是债务人未履行不具有正当事由。
(一)有效债务存在
这是构成履行迟延的基本前提，这样，附有生效条件的合同，在条件成就前，并不发生有效的债权债务关系，不存在合同履行迟延的问题。只要有债务存在，其债权的种类如何，则非所问。物权的请求权，虽非债权，也可以准用关于债权的规定，故可以准用关于迟延的规定。[2]但不完全债务，不适用关于迟延的规定。
(二)债务能够履行
如果债的标的自始就不可能作出，属于自始不能问题，学者通说上以之为债务无效的事由；如果在债务履行期内，出现履行不能，属于嗣后不能问题，或依风险负担规则处理，或依债务不履行(违约)规则处理，均不发生履行迟延问题。履行期内债务尚属可能，履行期过后，债务始沦为履行不能时，仍不妨作为履行迟延对待，尽管具体的处理上可能需要适用履行不能的相关规则；这样，诸如不作为债务以及严格的定期行为，履行期过后即沦为履行不能的场合，学说上依然以之为履行迟延。(注：参见(日)我妻荣著：《新订债权总论》，岩波书店，1964年版，第102页。我国学者史尚宽认为，履行迟延以给付的提出有延展为必要，从而不单在清偿期，在其后的延展期内如发生不能履行，则不能称为履行迟延；故须有“迟”与“延”的结合，始可构成履行迟延的概念。参见其著《债法总论》，政法大学出版社，2000年版，第393页。此种观点为德国的多数说法，不过，我妻荣先生认为，以上两类见解在实际上的结果并无多大差异。履行期内及履行期后，债务履行均属可能的，自然可以构成履行迟延。
(三)债务履行期的徒过而债务人未履行
履行迟延的发生虽以履行期的到来为必要，仅有履行期的到来，并非必然发生履行迟延，具体地还要区分履行期的种类分别判断。另外，债务的履行期限与作为法律行为效力之附款的期限的关系，在学说上不无分歧意见。(注：《日本民法典》第135条第1项规定，法律行为附始期时，在期限届至前，不得请求其法律行为的履行。是以日本学者对于此两类期限，多不加特别的区分，往往民法总则的“条件与期限”部分同时论及债务的履行期限。参见(日)我妻荣著：《新订民法总则》，岩波书店，1998年第37刷，第418—420页；(日)四宫和夫、能见善久著：《民法总则》第五版增补版，弘文堂，2001年第3刷，第321—322页。德国学者弗卢梅认为，区分附延缓期限的债权与未届清偿期的债权对法律适用没有什么意义，而另外一些德国学者如梅迪库斯和拉伦茨，则认为两者之间确实存在着区别，尚未到期的债权在清偿期前是可以履行的，且不因此构成不当得利，不得请求返还。参见梅迪库斯著：《德国民法总论》，邵建东译，法律出版社，2001年第2版，第637—638页；同旨参见王泽鉴著：《民法总则》增订版，中国政法大学出版社，2001年版，第438页；我国学者梁慧星先生亦主张，应当区分决定法律行为效力的期限与法律行为的履行期限，参见其著：《民法总论》，法律出版社，2001年第2版，第209页。)本文以为，二者虽非同一概念，但并非没有任何联系。如果当事人约定了合同的生效期限，自期限届至时合同生效(《中华人民共和国合同法》第46条，以下简称《合同法》)，原则上债权人可自此时请求履行，至于合同的成立，通常则是始自承诺生效时(《合同法》第25条)。合同既已成立，对于当事人之间的请求与被请求而言，上述两类期限，在实际效果上并无多大的差异；至于期前履行是否构成不当得利，对于两种场合，区别对待，其立法政策上究竟有无坚强的理由支持，也深值怀疑。
1.确定期限
如果对于债务的履行有确定的期限，比如，于2003年1月1日履行，则期限的徒过，债务人便当然地陷于履行迟延，无须另行催告，这便是所谓“期限代人催告”(dies interpellat pro homine)的原则，是德国、日本等大陆法系国家的通行做法。(注：2002年1月1日生效的《德国债务法化法》第286条(履行迟延)第2项规定了无须催告的情形，其中包括依日历确定了履行期限，以及其他的情形。《日本民法典》第412条(履行期及履行迟延)第1项规定，就债务的履行有确定期限时，债务人自期限到来时起，负迟延责任。)与此不同，在法国，除当事人有特别约定或者法律有特别规定外，债权人如要通过司法上的手续强制债务人履行，原则上仅有债务的履行期到来这一事实尚未为足，亦即以“dies non interpellat pro homine”(期限并不代人催告)为原则。债权人如欲使债务人陷于迟延，尚须事先通过法定的方式向债务人要求履行(注：即如《法国民法典》第1146条前段规定：“损害赔偿仅于债务人经催告履行债务时发生”。)，这种手续被称为“付迟延手续”。(注：参见(日)山口俊夫：《法国债权法》，东京大学出版会，1990年初版2刷，第207页。然在法国古法，具体地在16、17世纪时，采纳的是“期限代人催告”的原则，可是自18世纪以降，罗马法的原则成为法国法上的支配原则，并为民法典所采用。在法国法上，关于债务的“债权人往取主义”(《法国民法典》第1247条)原则与此具有相同的思想渊源。)我国《合同法》强调合同义务的全面履行(第60条第1款)，其中包括确定履行期限的即应当于期限内履行，否则，债务人即陷于迟延，无待债权人另行催告，司法实践中向来也是如此。(注：参见广东省高级人民法院“和平品拍卖有限公司诉李进在竞得拍卖品后以空头支票支付成交定金并不付款提货要求履约案”，载于最高人民法院中国法学所编：《人民法院案例选》总第23辑。案中一审广州市中级人民法院的判决，被告人超过支付期限，无须原告催告，即负有付迟延利息的义务。上诉审对此予以维持。)
如果对于债务的履行期限所作的约定是一段期间，比如，到本月底之前支付或者到8月中旬之前交付，该期间的末尾始具有确定期限的意义，自不待言。[3]债务人只要在该期间终了前履行，便不构成履行迟延。(注：《合同法》第138条后段：约定交付期间的，出卖人可以在该期间内的任何时间交付。)该期间终了后如果债务人仍未履行，自然陷于履行迟延。容易发生疑问的是，在此履行期间内，比如5月份，债权人可否以催告履行而使债务人陷于迟延?比如于5月1日催告，限10天内履行。对此，原则上应当作否定的回答，期限通常是推定为债务人利益而定(注：参见《日本民法典》第136条第1项；《联合国国际货物销售合同公约》第33条第2项；《国际商事合同通则》第6.1.1条第2项；欧洲合同法原则第7：102条第2项。)，我国《合同法》第138条后段亦可反映出相同的思想，合同明确约定期间利益是为债权人时，另当别论。
对于有确定期限的债务，其履行迟延的构成存在如下例外：
延期合同篇（11）
Abstract：Engineering extension of the highway construction process, the original variety of construction delay caused by the poor organization of construction unit owners' financing not in place resulting in the construction delay. Expressly provided in the tender templates and highway projects for construction supervision of highway engineering, construction delay caused by the construction unit owners not postponed costs to compensate for the construction delay caused by the landlord reasons, the owners will be the contractor an extension after the completion of the engineering materials spread compensation. This article from the Highway Construction Management Regulation highway engineering standard construction bidding template (2003) guidance material spreads to adjust and adjust the material spread directly for analysis.
Key words: highway; extension; materials; compensation spread; analysis
中图分类号：F752.64 文献标识码：A文章编号：2095-2104（2012）
一、工程延期的材料价差补偿界定
这里指工程延期后的材料价差补偿，是因业主原因造成实质的工程延期。若是施工单位造成的延期，招标文件范本规定：“在合同执行期间（包括工期拖延期间），由人工、材料、和设备的上涨而引起工程施工成本增加的风险由承包人自行承担，合同价格不会因此调整。”业主因资金不到位等因素造成的工程延期，招标文件范本规定：“延长工期后施工的工程，其价格调整计算应采用该延长工期所在年份的价格指数作为当期价格指数。”
二、工程延期后的材料价差补偿原因及依据
1.工程背景
某二级公路于2004年12月招标，工程于2005年6月开工建设，合同工期2005年6月至2007年12月，总工期30个月。在合同期内因工程资金短缺、不到位，使整个工程处于停工状态，导致工程延期，直到2008年，工程资金才逐步到位，施工单位才陆续恢复施工。由于以上原因，指挥部与施工单位签订了延期合同，延期合同时间从2008年1月至2009年12月，延期24个月。
工程实施完成后，施工单位要求业主给予工程延期材料价差补偿。业主收到施工单位的补偿请求后，根据实际情况，该项目工程因是业主资金造成的工程延期，延期后的费用应由业主承担。分析延期补偿时，若工程延期后的费用按监理规范施工单位向业主费用索赔，索赔费用的多少没有统一标准，都是施工单位要求索赔的多业主给的少，造成施工单位与业主分岐大，难以统一。该项目工程在经业主、监理单位、施工单位协商一致，同意按原招标时采用的《公路工程国内招标文件范本》（2003年版）70.1款进行调整，该条款为：“除非合同专用条款另有规定，凡是合同预期工期在24个月以上者，在合同执行期间，由于人工和材料的价格涨落因素对合同价格进行调整。”
2．补偿依据
根据业主与施工单位签订的《延期合同协议书》以及中华人民共和国交通部《公路工程国内招标文件范本》（2003年版）70.1条：“除非合同专用条款另有规定，凡是合同预期工期在24个月以上者，在合同执行期间，由于人工和材料的价格涨落因素应对合同价格进行调整”。
3．补偿范围
该项目人工、材料、机械（燃料）的补偿依据范本，对人工、材料、机械进行补偿。因钢材、水泥、火供材料、土工格栅等属业主统供，不再进行调价补偿，材料只针对地材（砂子、碎石、片块石）进行补偿。机械针对燃油费进行补偿。故补偿范围人工、地材（砂子、碎石、片块石）、燃油费。
4．补偿价差基期价格、当期价格采用
人工费基期、当期价格根据云南省交通运输厅工程造价管理局同期价格信息计；地材基期价格根据指挥部合同期管理价格计，当期价格根据云南省交通运输厅工程造价管理局同期价格信息计；燃油费基期、当期价格根据云南省交通运输厅工程造价管理局同期价格信息计。
5．补偿人工、材料、机械权重
按招标文件范本，工程延期后的材料价差补偿方法分析，价格指数是由政府部门或国家正式认可的机构公布的价格指数，本项目在调整价格指数时，未有相应统计部门公布的价格指数。加之该项目招投标时未公布权重系数，在测算的人工、材料、机械（燃油）权重系数时，是依据各合同段年累计支付金额完成工程定额消耗量计算得出。
6．价格调整指数
价格调整指数依据中华人民共和国交通部《公路工程国内招标文件范本》（2003年版）70.1条，计算出不调价占权重及调价占权重计算得出。
价格调整公式：
TJF=ZFE·ZH=ZFE(X+a+ b +c +d +e +f+…-1)
试中： TJF—对年累计支付的调价额；
ZFE—的累计支付额；
ZH—综合调价系数；
X—支付中不进行调价部分所占的权重系数；
a、b、c、d、e、f……—分别为人工费、钢材、水泥、沥青、机械使用费、燃油料费用等其它材料费在合同价格中所占的权重系数；
X=1-（a+b+c+d+e+f…）；
RG0 —人工基期价格指数；
RG —人工当期价格指数；
……
三、工程延期后的材料价差补偿方法分析
1．工程延期后年度每月完成工程的权值确定
该工程延期月完成工程的权值确定依据工程延期后当年每月计量支付报表（计量报表是施工单位、驻地监理工程师、业主共同签认的完成工程量）确定，年度合计权值按100%计，月权值=月计量÷年度计量合计×100%。
2．基期、当期材料价格确定
该工程原材料基期价格因招标时未要求施工单位（投标单位）提供，故在进行工程延期材料补偿分析时，按2004年12月项目招标时云南省交通运输厅造价管理局的同期价格信息计算。
3．延期后年度当期材料价格及调价系数的确定
延期后年度当期材料价格按每月材料价格加权平均确定，权值月价格按表2查询的价，当期年度材料平均价格=（1月份价格×1月份权重+2月份价格×2月份权重+…12月份价格×12月份权重）÷100。工程延期材料调价系数=当期年度材料平均价格÷基期材料价格（投标期）。
4．工程延期年度工程人、材、机定额消耗计算分析
工程延期年度工程人、材、机定额消耗计算分析，依据年度计量总和计算出相应定额消量，因招标时采用公路工程预算定额92版，计算时依据92定额消耗量求得相应消耗量。
5．工程延期人、材、机权重计算分析
工程延期人、材、机权重计算分析，因工程招投标时规定相应权重系数，该项目在确定工程延期人、材、机权重时，按年度完成工程量核定的材料消耗占总金额的比重求得，即：各材料所占权重=（年度完成工程材料定额消耗量×基期材料价格）÷年度计量总额×100%。
6．工程延期后人、材、机补偿价差计算分析
以下按《公路工程国内招标文件范本》（2003年版）70.1条价格调整公式及直接补偿材料价差变通方式两种方法调整比较分析。
⑴按中华人民共和国交通部《公路工程国内招标文件范本》（2003年版）70.1条，按价格调整公式TJF=ZFE·ZH=ZFE(X+a+ b +c +d +e +f+…-1)进行计算分析。
